股转限制和股转效力的分析
来源：听讼网整理 2018-12-24 16:08
摘要：股权转让又称股份转让或简称股转，是指股东将代表股东身份和股东权力的股份移转于别人的民事行为。股权转让权准则上归于股东权中的自益权，但因为股权转让不可是股权转让人与股权受让人之间的合同行为，一起又涉及到公司、其他股东及债务人的利益，因而股权转让又遭到各式各样的约束。股权转让的约束首要有法定约束和意定约束，在我国，因为公司法现行立法的滞后，导致因股权转让所引起的胶葛较多而且当事人之间争议很大，股转的胶葛和争议首要会集在对股转约束的了解、股转合同的效能确认两个方面，对这两个方面的法令问题加以收拾和完善，具有重要的理论和现实意义。
关键词：股权、股权转让、约束、效能
(一)、股权与股权转让权
股权又称股东权(shareholder’s right),指股东根据股东资历而享有的从公司获取经济利益并参加公司经营管理的权力。股权既是财产权，又是社员权。以其行使意图为准，股权可分为自益权和共益权。此种分类办法是股东权最为重要的分类办法，为日本学界通说，也逐步为我国学术界广泛选用。股权转让权准则上归归于股东的自益权，但具有特殊性，遭到来自方方面面的约束。
(二)、股权转让的基本准则
股权转让的两项基本准则是股权的自在转让准则和股权的归纳转让准则。其间股权的自在转让准则是指股东有权自在转让其享有的股东权。虽然现实生活中股权转让来自方方面面的约束，可是股权的自在转让准则依然被各国所选用。其原因在于股东的股权转让权是股东的基本权力之一，该准则的确认乃至早于公司准则的建立。只要赋予股东以股份转让权，才干确保公司财物的连续性和公司的久远发展规划①，制止股东以任何方法转让股份与公司准则相悖，是无效的。对股转加以约束相关于股权的自在转让准则来说只能是例外状况，不能因股权转让约束的存在而否定股权的自在转让准则。股权的归纳转让准则是指股份一旦转让，则归于股东权的权力、责任概由受让人继受，即股东权的转让不能像物权或债务的转让那样，转让两边能够约好仅转让物权或债务中的一项或部分权能或权力。②
(三)、对股权转让加以约束的原因
对股权转让加以约束的原因归纳起来首要有以下几方面：
1、人合的需求：有限责任公司对股权转让加以约束首要是出于人合的需求。有限责任公司便是资合公司，又是人合公司，股东往往一起又是公司的管理者，对股转加以约束能够确保股东有权不接受生疏的搭档，一起有利于公司操控权的平衡③。
2、加强公司管理及董事、操控股东忠实地履行责任的需求
详见股份有限公司对操控股东、公司董事、监事、司理转让股份的约束。
3、反垄断及维护中小股东利益的需求
详见上市公司收买、外商出资企业并购等约束股转的相关规矩。
4、国家经济安全及避免国有财物丢失的需求
详见外商出资企业股权转让和受让股份以及国有股份转让方面的约束。
(四)股权转让约束的品种
按约束来历分类，对股权转让的约束能够分为法定约束和意定约束。法定约束是指法令法规对股权转让所作的成文法意义上的约束。法定约束按法令标准的效能不同又能够分为制止性法定约束和授权性法定约束。制止性法定约束是指法令法规清晰规矩的约束股权转让的景象，而且不答应当事人经过合同、规章等意定的方法加以扫除适用。授权性法定约束是指法令法规关于股权转让规矩了清晰的约束转让的景象，可是假如当事人经过协议或规章等意定的方法作出了别的的规矩，则当事人的约好的效能优先于该法定约束。即在当事人没有约好的状况下，才适用该法定约束。意定约束是指股东经过股东会抉择或公司规章等洽谈一致的方法对股权转让所作的约束定规矩。
(五)非上市公司的股权转让的约束
1、有限责任公司
有限责任公司关于股权转让的约束分为股权对内转让(即股东之间转让股权)的约束和股权对外转让的约束两方面。
(1)、股权的对内转让
股权对内转让的约束首要体现在因股权转让导致股东人数为一人的约束及股东之间股权相等的约束。
A、导致股东人数为一人的股权转让。现在通说是不因导致股东为一人而确认股权转让无效。处理方案有两种定见，审判实务倾向于责令一人股东在必定期限内将股权对外转让一部分或改变公司方法为私营独资企业④。理论界倾向于引进一人公司准则来处理此问题⑤。新修订的公司法规矩了一人有限公司，新公司法于2006年1 月1日收效后，只要因股权转让而导致的一人有限公司契合公司法的规矩(如一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额交纳公司规章规矩的出资额。一个自然人只能出资建立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能出资建立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司挂号中注明自然人独资或许法人独资，并在公司营业执照中载明等)，则导致股东人数为一人的股权转让也合法有用。
B、股东权的相等维护
即多个有限责任公司股东一起建议受让股权时，是否答应这些股东相等地按持股份额受让股权以坚持公司原有股份操控权的平衡。新公司法对此未做规矩，但答应股东在公司规章中自行规矩。
(2)、股权的对外转让
股东对股东以外的第三转让股权首要遭到以下几方面的约束：
A、其他股东的赞同。
B、股东有优先购买权
C、强制生意协议
我国现行公司法的规矩是： “股东向股东以外的人转让出资时，必须经整体股东过半数赞同;不赞同转让的股东应当购买该转让的出资，假如不购买该转让的出资，视为赞同转让。经股东赞同转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”
我国现行公司法关于股权优先购买权的规矩存在必定的缺点，首要体现在：关于股权转让方股东的告诉责任及公司其他股东答复的期限没有详细规矩;对过半数以上的其他股东不赞同对外转让股权时，这些股东怎么购买拟转让的股权没有详细的程序性规矩;关于拟转让股权的股东违背上述约束性规矩而缔结的股权转让合同的效能没有作出清晰的规矩;关于其他股东建议行使部分优先购买权时怎么处理没有作出规矩;股东优先购买权的约束应归于授权性的法定约束，应赋予有限责任公司股东有权在公司规章中另行规矩股转让的规矩⑥。
新公司法第七十二条第二款规矩：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数赞同。股东应就其股权转让事项书面告诉其他股东寻求赞同，其他股东自接到书面告诉之日起满三十日未答复的，视为赞同转让。其他股东半数以上不赞同转让的，不赞同的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为赞同转让。经股东赞同转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东建议行使优先购买权的，洽谈确认各自的购买份额;洽谈不成的，依照转让时各自的出资份额行使优先购买权。
2、国有独资公司
国有独资公司的股权转让又被称为产权转让，国有独资公司股权转让及其他公司国有股份的转让都应进行股权价格评价，以评价价格作为股权转让的价格根据，一起在股权转让之前应征得国有财物管理局等政府主管部门的批阅赞同。
3、外商出资企业
外商出资企业的股权转让应处理外经贸主管部门的批阅手续，股权转让协议从同意之日起收效。
外国出资者协议购买境内非外商出资企业的股东的股权使该境内公司改变建立为外商出资企业的，构成我国《外国出资者并购境内企业暂行规矩》中所称的股权并购，这种状况下，还要遭到该规矩的约束。对经过收买国内企业股权建立外商出资企业的外国出资者，应自外商出资企业营业执照颁布之日起3个月内付出悉数购买金。对特殊状况需延伸付出者，经批阅机关同意后，应自营业执照颁布之日起6个月内付出购买金额的60%以上，在一年内付清悉数购买金，并按实践缴付的出资额的份额分配收益。控股出资者在付清悉数购买金额之前，不得获得企业的决议计划权，不得将其在企业中的权益、财物以兼并报表的方法归入该出资者的财务报表。
(六)上市公司股权转让的约束
上市公司的股权转让在新公司法中被称为股份转让，分为记名股票的转让和无记名股票的转让。关于上市公司的股权转让，公司不得在法定约束之外设定意定约束。上市公司股权转让的约束首要体现在对发起人、董事、监事、司理持股转让权的约束、制止内情买卖、对收买上市公司设定法定约束以及股权分置变革中非流通股股东上市挂牌买卖转让股份的约束。
新公司法第一百四十二条规矩：“发起人持有的本公司股份，自公司建立之日起一年内不得转让。公司揭露发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券买卖所上市买卖之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高档管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变化状况，在任职期间每年转让的股份不得超越其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市买卖之日起一年内不得转让。上述人员离任后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司规章能够对公司董事、监事、高档管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他约束性规矩”。
关键词：股权、股权转让、约束、效能
(一)、股权与股权转让权
股权又称股东权(shareholder’s right),指股东根据股东资历而享有的从公司获取经济利益并参加公司经营管理的权力。股权既是财产权，又是社员权。以其行使意图为准，股权可分为自益权和共益权。此种分类办法是股东权最为重要的分类办法，为日本学界通说，也逐步为我国学术界广泛选用。股权转让权准则上归归于股东的自益权，但具有特殊性，遭到来自方方面面的约束。
(二)、股权转让的基本准则
股权转让的两项基本准则是股权的自在转让准则和股权的归纳转让准则。其间股权的自在转让准则是指股东有权自在转让其享有的股东权。虽然现实生活中股权转让来自方方面面的约束，可是股权的自在转让准则依然被各国所选用。其原因在于股东的股权转让权是股东的基本权力之一，该准则的确认乃至早于公司准则的建立。只要赋予股东以股份转让权，才干确保公司财物的连续性和公司的久远发展规划①，制止股东以任何方法转让股份与公司准则相悖，是无效的。对股转加以约束相关于股权的自在转让准则来说只能是例外状况，不能因股权转让约束的存在而否定股权的自在转让准则。股权的归纳转让准则是指股份一旦转让，则归于股东权的权力、责任概由受让人继受，即股东权的转让不能像物权或债务的转让那样，转让两边能够约好仅转让物权或债务中的一项或部分权能或权力。②
(三)、对股权转让加以约束的原因
对股权转让加以约束的原因归纳起来首要有以下几方面：
1、人合的需求：有限责任公司对股权转让加以约束首要是出于人合的需求。有限责任公司便是资合公司，又是人合公司，股东往往一起又是公司的管理者，对股转加以约束能够确保股东有权不接受生疏的搭档，一起有利于公司操控权的平衡③。
2、加强公司管理及董事、操控股东忠实地履行责任的需求
详见股份有限公司对操控股东、公司董事、监事、司理转让股份的约束。
3、反垄断及维护中小股东利益的需求
详见上市公司收买、外商出资企业并购等约束股转的相关规矩。
4、国家经济安全及避免国有财物丢失的需求
详见外商出资企业股权转让和受让股份以及国有股份转让方面的约束。
(四)股权转让约束的品种
按约束来历分类，对股权转让的约束能够分为法定约束和意定约束。法定约束是指法令法规对股权转让所作的成文法意义上的约束。法定约束按法令标准的效能不同又能够分为制止性法定约束和授权性法定约束。制止性法定约束是指法令法规清晰规矩的约束股权转让的景象，而且不答应当事人经过合同、规章等意定的方法加以扫除适用。授权性法定约束是指法令法规关于股权转让规矩了清晰的约束转让的景象，可是假如当事人经过协议或规章等意定的方法作出了别的的规矩，则当事人的约好的效能优先于该法定约束。即在当事人没有约好的状况下，才适用该法定约束。意定约束是指股东经过股东会抉择或公司规章等洽谈一致的方法对股权转让所作的约束定规矩。
(五)非上市公司的股权转让的约束
1、有限责任公司
有限责任公司关于股权转让的约束分为股权对内转让(即股东之间转让股权)的约束和股权对外转让的约束两方面。
(1)、股权的对内转让
股权对内转让的约束首要体现在因股权转让导致股东人数为一人的约束及股东之间股权相等的约束。
A、导致股东人数为一人的股权转让。现在通说是不因导致股东为一人而确认股权转让无效。处理方案有两种定见，审判实务倾向于责令一人股东在必定期限内将股权对外转让一部分或改变公司方法为私营独资企业④。理论界倾向于引进一人公司准则来处理此问题⑤。新修订的公司法规矩了一人有限公司，新公司法于2006年1 月1日收效后，只要因股权转让而导致的一人有限公司契合公司法的规矩(如一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额交纳公司规章规矩的出资额。一个自然人只能出资建立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能出资建立新的一人有限责任公司。一人有限责任公司应当在公司挂号中注明自然人独资或许法人独资，并在公司营业执照中载明等)，则导致股东人数为一人的股权转让也合法有用。
B、股东权的相等维护
即多个有限责任公司股东一起建议受让股权时，是否答应这些股东相等地按持股份额受让股权以坚持公司原有股份操控权的平衡。新公司法对此未做规矩，但答应股东在公司规章中自行规矩。
(2)、股权的对外转让
股东对股东以外的第三转让股权首要遭到以下几方面的约束：
A、其他股东的赞同。
B、股东有优先购买权
C、强制生意协议
我国现行公司法的规矩是： “股东向股东以外的人转让出资时，必须经整体股东过半数赞同;不赞同转让的股东应当购买该转让的出资，假如不购买该转让的出资，视为赞同转让。经股东赞同转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。”
我国现行公司法关于股权优先购买权的规矩存在必定的缺点，首要体现在：关于股权转让方股东的告诉责任及公司其他股东答复的期限没有详细规矩;对过半数以上的其他股东不赞同对外转让股权时，这些股东怎么购买拟转让的股权没有详细的程序性规矩;关于拟转让股权的股东违背上述约束性规矩而缔结的股权转让合同的效能没有作出清晰的规矩;关于其他股东建议行使部分优先购买权时怎么处理没有作出规矩;股东优先购买权的约束应归于授权性的法定约束，应赋予有限责任公司股东有权在公司规章中另行规矩股转让的规矩⑥。
新公司法第七十二条第二款规矩：股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数赞同。股东应就其股权转让事项书面告诉其他股东寻求赞同，其他股东自接到书面告诉之日起满三十日未答复的，视为赞同转让。其他股东半数以上不赞同转让的，不赞同的股东应当购买该转让的股权;不购买的，视为赞同转让。经股东赞同转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东建议行使优先购买权的，洽谈确认各自的购买份额;洽谈不成的，依照转让时各自的出资份额行使优先购买权。
2、国有独资公司
国有独资公司的股权转让又被称为产权转让，国有独资公司股权转让及其他公司国有股份的转让都应进行股权价格评价，以评价价格作为股权转让的价格根据，一起在股权转让之前应征得国有财物管理局等政府主管部门的批阅赞同。
3、外商出资企业
外商出资企业的股权转让应处理外经贸主管部门的批阅手续，股权转让协议从同意之日起收效。
外国出资者协议购买境内非外商出资企业的股东的股权使该境内公司改变建立为外商出资企业的，构成我国《外国出资者并购境内企业暂行规矩》中所称的股权并购，这种状况下，还要遭到该规矩的约束。对经过收买国内企业股权建立外商出资企业的外国出资者，应自外商出资企业营业执照颁布之日起3个月内付出悉数购买金。对特殊状况需延伸付出者，经批阅机关同意后，应自营业执照颁布之日起6个月内付出购买金额的60%以上，在一年内付清悉数购买金，并按实践缴付的出资额的份额分配收益。控股出资者在付清悉数购买金额之前，不得获得企业的决议计划权，不得将其在企业中的权益、财物以兼并报表的方法归入该出资者的财务报表。
(六)上市公司股权转让的约束
上市公司的股权转让在新公司法中被称为股份转让，分为记名股票的转让和无记名股票的转让。关于上市公司的股权转让，公司不得在法定约束之外设定意定约束。上市公司股权转让的约束首要体现在对发起人、董事、监事、司理持股转让权的约束、制止内情买卖、对收买上市公司设定法定约束以及股权分置变革中非流通股股东上市挂牌买卖转让股份的约束。
新公司法第一百四十二条规矩：“发起人持有的本公司股份，自公司建立之日起一年内不得转让。公司揭露发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券买卖所上市买卖之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高档管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变化状况，在任职期间每年转让的股份不得超越其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市买卖之日起一年内不得转让。上述人员离任后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司规章能够对公司董事、监事、高档管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他约束性规矩”。