签订合同中存在的风险及防范措施三
来源：听讼网整理 2018-06-18 03:35
签定合同中存在的危险及防备措施(三)
合同条款的检查及危险防备
7、法令条款的检查
合同中的条款一般分为纯商业上的条款和法令条款，商业条款是规则两边买卖的条件，是两边对纯商业上的业务作出组织，法令条款则首要规则两边的法令权力和职责以及一方呈现违约时的处理。商业条款是合同的根底，没有商业条款买卖就没有必要存在，两边也不会签定合同，但这并不是说法令条款不重要，许多合同只规则两边买卖的首要条款，基本上便是买卖的商业条款，却疏忽了两边各自应尽的职责和职责，以及违约应承当的职责。这样对合同革除了两边应的法令职责，然后削弱了合同的约束力。一般来说，应特别留意检查合同中的如下法令条款：
(1)一方独自决议的条款。
一般状况下在合同中不得呈现一方独自决议的条款，如在己方承当费用运送货品的货品买卖合同，己方承当运费的原因是该部分费用现已体现在合同的金额傍边，但一般该笔费用是核算至对方地址的运送费用，假如合同规则货品运送至对方指定的恣意地址，则运送至对方地址地以外的目的地所发作的额定费用要由己方承当。
(2)对方独自承认的条款。
关于交给货品或服务效果的合同，对方一般会要求在合同文本中规则货品或作业效果经对方检验合格后付出，但没有规则对方检验的客观规范，则合格与否彻底取决于对方的片面情绪，给对方违约供给合理的理由。因而关于这种条款一般应规则依据两边约好的客观规范或合同文本的约好予以检验，在对合格与否发作争议时不应由对方终究决议，应规则经过两边诚信洽谈处理或许有一起托付的独立第三方判决。此外，即便约好承认的客观规范，假如对方延迟承认或回绝承认，也会给其延迟实行职责供给时机，因而还应在该等条款中添加对方不得无正当理由延迟或回绝承认的词句。在合同实行进程时，应留意及时要求对方予以书面承认，并保存经对方授权代表签署的书面承认依据。
(3)对方单独要求修正替换的条款
假如合同规则对方能够对己方供给的合同产品提出修正意见，假如没有任何约束性的条件，或许存在的危险至少有二：榜首，假如对合同产品没有终究的承认规范，则对方能够接提出修正意见的时机随意改动产品的要求，乃至进步产品规范，而相关费用则由己方承当;第二，即便在约好客观规范的状况下，对方也能够为延迟自己实行职责的期限而随意提出任何修正理由。因而关于这样的条款应添加“合理”的约束，即对方提出的修正理由应为合理的要求。
(4)危害补偿条款
假如合同条款规则己方在违约的状况下应承当必定金额的违约金。关于此类条款应留意检查每一违约事项所对应的补偿金额和可估量的丢失金额，假如约好的补偿金额过高，则己方有或许因细微的违约工作而承当高额的危害补偿金。因而应尽量将该条款修正为“对违约所发作的丢失承当相应的补偿金额”。
(5)研制危险承当条款
就技术开发而言，一般存在开发失利的危险。假如技术开发为产品供给合同的前提条件，供给方只要在技术开发经收购方认可后才干供给产品，技术开发成功，当然能够将开发费用分摊到产品价格中去，一旦开发失利，产品供给事实上成为实行不能，这就存在开发费用承当的问题。因而在约好技术开发条款时应对技术开发失利的危险承当作出组织，不然就有一方承当一切危险丢失的不公平结果。
(6)商业秘密维护条款
假如合同实行触及技术资料的交流，建议在合同文本中添加商业秘密维护条款，规则两边彼此对方承当保密职责，并且保密职责期限一般应继续到合同停止或因任何原因革除后的必定期限，假如是要害技术秘密，应承当终身保密的职责。
(7)迷糊的法令职责条款
尽管在合同文本中规则一方违约时另一方享有追究其法令职责的权力，但条款写得非常迷糊抽象，没有清晰职责方法和补偿金额，这种规则也晦气于今后发作争议时敏捷有效地承认违约补偿职责的规模和数额。因而，检查合一起应留意合同条款是否对两边违约所应承当的法令职责作出清晰的约好，包含切当的违约金和补偿金的数额或核算方法。
(8)法令职责不对等的条款
假如合同约好由两边各自分别向对方实行相同内容的法令职责，在一方要求对方违背该项职责承当法令职责的一起，对方也能够要求该方不实行职责的违约职责。如合同约好为了确保合同的实行，甲方须向乙方供给某些文件资料，乙方也有必要向甲方供给某些文件资料，在甲方要求乙方确保其所供给的文件的实在性和准确性的一起乙方也能够要求甲方对其供给的文件资料的实在性和准确性担任。
(9)多方当事人之间的连带职责承当
假如合同一方为几个当事人，他们一起构成甲方或乙方，则应在合同文本中规则对方违约时几个当时人彼此承当连带职责的条款，以加强对己方利益的维护。
(10)检查违约职责条款
检查违约职责条款应留意检查有无不平等的违约职责条款和加剧己方职责的违约职责条款。在约好职责承当方法时，一般只能在违约金和经济丢失中挑选其间一种，假如既建议违约金又建议补偿丢失或许就得不到法院的支撑。因而，假如对违约的丢失能够预先估量，能够约好必定金额或必定份额的违约金，能够革除争议发作后举证证明丢失额多少的问题。可是，假如丢失无法估量，则应当约好违约方向守约方补偿因违约实践形成的丢失。此外，假如期望约好定金条款，应留意定金与“订金”的差异，因为“订金”在法令上被确以为预付款，不具有担保功用，是不能要求双倍返还的。并且定金与违约金也不能相竞合，不然这样的约好会因为与法令相冲突而导致无效。
8、确保条款的检查
假如合同条款中约好己方确保具有某种才干和资历，包含但不限于订约才干、履约才干、特别资历的答应、资历证书等，一旦己方不具备该种才干和资历，即需向对方承当违约职责，对这种条款应引起注重。因为，己方违背了确保条款的约好，或许不具有确保条款的某种才干或资历，即便不具有该才干资历并不影响合同的实行，对方也能够要求己方承当违约职责。因而，假如己方不具备对方要求的特别资历，可要求对方将该条款从合同文本中删去。
9争议处理条款的承认
合同争议统辖法院有原告地址地法院、被告地址地法院、合同签定地法院、合同实行地法院、标的物地址地法院。因而在需求经过法院诉讼处理争议时，各方都期望争议能在己方地址地的法院进行诉讼，然后发作法院统辖争议。可是假如能在合同中约好详细的统辖法院，就会防止合同争议处理前的法院联系胶葛了。
合同约好法院统辖时应满意防止如下问题：(1)表述不清楚，简单发作歧义，如：“假如发作争议，可由两边地址地法院统辖”，实践上约好自身隐含了胶葛;(2)约好由上述五个当地以外的法院统辖，因超出法院统辖规模导致约好无效;(3)约好违背了级别统辖或专属统辖的规则，导致约好的受诉法院实践上没有统辖权，失掉争议处理的最佳时机。
假如选用裁定的方法，裁定条款或裁定协议必定要约好清晰。榜首、约好的裁定组织有必要实在存在。我国裁定组织是在直辖市和省、自治区人民政府地址地的市建立，以及其他设区的市建立，县一级人民政府地址地不建立裁定组织，假如约好区/县一级政府地址地的“裁定委员会”统辖，因为该裁定组织底子不存在，约好无效。第二、裁定组织的称号应详细清晰，不得抽象约好由甲方(或乙方)地址地裁定部分处理，因为这样的裁定条款只是约好了裁定地址而对裁定组织没有约好。不过，假如约好某地裁定组织裁定，而该区域只要一家裁定组织，一般以为该约好指定了承认的裁定组织。第三，不得一起约好法院和裁定组织一起统辖，不然视为约好不清晰导致无效，争议由法院统辖。第四、约好裁定能够不用限于各自地址地，因为裁定没有地域统辖的问题，为了防止当地裁定组织的当地维护主义倾向，能够约好两边以外的区域的裁定组织裁定。
10、用词谨慎规范
合同言语不同于日常日子言语，需求以最简练的言语表达两边最准确的意思，不得呈现不置可否的解说或许歧义。
榜首、特定术语需求界说。假如合同文本需运用某些特定术语或词句，而该术语在合同所应具有的意义不同于日常日子中所包含的意义，则应在合同中对该术语进行界说。如合同约好“甲方供给的产品不得存在工艺上的缺点”，依据该条款对是否存在缺点或许在不同的语境环境中有不同的指示目标，因而在合同中就应规则所谓工艺上的“缺点”详细包含哪些内容。再如合同要求一方其股东不得失掉对该方的操控权的约好，“操控”在法令上包含持有股权50%以上的操控和实践操控两种状况，假如没有界说，两边或许彼此建议对自己有利的操控界说。
第二、防止运用迷糊词语。有些词语自身并没有详细的意义，站在不同的态度或许会有不同的解说，这种词句呈现在合同中往往会导致两边从各自的视点动身作出不同的了解而发作争议，假如合同中呈现这样的词语应运用更准确的词语来替代或许删去。如合同中约好“甲方应以最新的资料运用最好的工艺出产产品”，其间“最新”和“最好”都是迷糊词语，实际中没有详细的参照规范，这样就很简单给对方违约制作合理的托言。可是，假如该词语能够经过合同解说予以承认，则能够对其予以保存。如合同约好一方能够在正常的经营活动进行检查，“正常”尽管为迷糊言语，但一旦发作争议，法院能够经过两边的举证证明予以承认，并且是否“正常”也仅能在争议发作是才干承认，为了防止界说不能尽头的危险，能够予以保存并且有必要保存。
第三、条款表述应具有周延性。即对某一事项进行规则时应尽量考虑一切的状况，不要留有缺口。如合同约好两边停止的合同处理，任何一方停止合同按是否合理包含有正当理由的停止和无故停止两种状况，在有正当理由停止的景象下又有因乙方原因停止和乙方以外的原因停止的状况，假如合同约好甲方仅对其无故停止合同承当职责，则在其有正当理由停止合同的一切法令结果都有乙方承当，包含因不行抗力停止合同的景象，明显对乙方晦气。
第四、期限的表述应清晰规则始期和终期，不然很难核算期限开端的时刻或截止到时刻。如合同中约好“甲方应在30天内付出价款”，这个期限只要终期没有始期，30天究竟从哪天起算不清晰，实践上等于没有约好。有如“甲方应在承受乙方交给的作业效果后付出价款”则是只规则始期没有终期的比如，依照这种约好，尽管甲方在承受乙方实行后就有了付出价款的职责，但何时实行不清晰，甲方即便延迟更长的时刻也不构成违约。
第五、罗列不用定要尽头。对合同中的某些事项，假如单纯是概括性的规则或许了解起来会有必定的困难，假如经过罗列的方法就会一望而知。可是，在罗列的时分应留意，因为对未来发作的工作的不行猜测性，往往不能将一切需求考虑到事项都罗列尽头，因而在罗列时应加上“包含但不限于”的表述，不然只是将对方的职责限定在罗列的部分，超出罗列的部分对方就无需承当任何职责，己方需承当该部分的一切危险。
合同条款的检查及危险防备
7、法令条款的检查
合同中的条款一般分为纯商业上的条款和法令条款，商业条款是规则两边买卖的条件，是两边对纯商业上的业务作出组织，法令条款则首要规则两边的法令权力和职责以及一方呈现违约时的处理。商业条款是合同的根底，没有商业条款买卖就没有必要存在，两边也不会签定合同，但这并不是说法令条款不重要，许多合同只规则两边买卖的首要条款，基本上便是买卖的商业条款，却疏忽了两边各自应尽的职责和职责，以及违约应承当的职责。这样对合同革除了两边应的法令职责，然后削弱了合同的约束力。一般来说，应特别留意检查合同中的如下法令条款：
(1)一方独自决议的条款。
一般状况下在合同中不得呈现一方独自决议的条款，如在己方承当费用运送货品的货品买卖合同，己方承当运费的原因是该部分费用现已体现在合同的金额傍边，但一般该笔费用是核算至对方地址的运送费用，假如合同规则货品运送至对方指定的恣意地址，则运送至对方地址地以外的目的地所发作的额定费用要由己方承当。
(2)对方独自承认的条款。
关于交给货品或服务效果的合同，对方一般会要求在合同文本中规则货品或作业效果经对方检验合格后付出，但没有规则对方检验的客观规范，则合格与否彻底取决于对方的片面情绪，给对方违约供给合理的理由。因而关于这种条款一般应规则依据两边约好的客观规范或合同文本的约好予以检验，在对合格与否发作争议时不应由对方终究决议，应规则经过两边诚信洽谈处理或许有一起托付的独立第三方判决。此外，即便约好承认的客观规范，假如对方延迟承认或回绝承认，也会给其延迟实行职责供给时机，因而还应在该等条款中添加对方不得无正当理由延迟或回绝承认的词句。在合同实行进程时，应留意及时要求对方予以书面承认，并保存经对方授权代表签署的书面承认依据。
(3)对方单独要求修正替换的条款
假如合同规则对方能够对己方供给的合同产品提出修正意见，假如没有任何约束性的条件，或许存在的危险至少有二：榜首，假如对合同产品没有终究的承认规范，则对方能够接提出修正意见的时机随意改动产品的要求，乃至进步产品规范，而相关费用则由己方承当;第二，即便在约好客观规范的状况下，对方也能够为延迟自己实行职责的期限而随意提出任何修正理由。因而关于这样的条款应添加“合理”的约束，即对方提出的修正理由应为合理的要求。
(4)危害补偿条款
假如合同条款规则己方在违约的状况下应承当必定金额的违约金。关于此类条款应留意检查每一违约事项所对应的补偿金额和可估量的丢失金额，假如约好的补偿金额过高，则己方有或许因细微的违约工作而承当高额的危害补偿金。因而应尽量将该条款修正为“对违约所发作的丢失承当相应的补偿金额”。
(5)研制危险承当条款
就技术开发而言，一般存在开发失利的危险。假如技术开发为产品供给合同的前提条件，供给方只要在技术开发经收购方认可后才干供给产品，技术开发成功，当然能够将开发费用分摊到产品价格中去，一旦开发失利，产品供给事实上成为实行不能，这就存在开发费用承当的问题。因而在约好技术开发条款时应对技术开发失利的危险承当作出组织，不然就有一方承当一切危险丢失的不公平结果。
(6)商业秘密维护条款
假如合同实行触及技术资料的交流，建议在合同文本中添加商业秘密维护条款，规则两边彼此对方承当保密职责，并且保密职责期限一般应继续到合同停止或因任何原因革除后的必定期限，假如是要害技术秘密，应承当终身保密的职责。
(7)迷糊的法令职责条款
尽管在合同文本中规则一方违约时另一方享有追究其法令职责的权力，但条款写得非常迷糊抽象，没有清晰职责方法和补偿金额，这种规则也晦气于今后发作争议时敏捷有效地承认违约补偿职责的规模和数额。因而，检查合一起应留意合同条款是否对两边违约所应承当的法令职责作出清晰的约好，包含切当的违约金和补偿金的数额或核算方法。
(8)法令职责不对等的条款
假如合同约好由两边各自分别向对方实行相同内容的法令职责，在一方要求对方违背该项职责承当法令职责的一起，对方也能够要求该方不实行职责的违约职责。如合同约好为了确保合同的实行，甲方须向乙方供给某些文件资料，乙方也有必要向甲方供给某些文件资料，在甲方要求乙方确保其所供给的文件的实在性和准确性的一起乙方也能够要求甲方对其供给的文件资料的实在性和准确性担任。
(9)多方当事人之间的连带职责承当
假如合同一方为几个当事人，他们一起构成甲方或乙方，则应在合同文本中规则对方违约时几个当时人彼此承当连带职责的条款，以加强对己方利益的维护。
(10)检查违约职责条款
检查违约职责条款应留意检查有无不平等的违约职责条款和加剧己方职责的违约职责条款。在约好职责承当方法时，一般只能在违约金和经济丢失中挑选其间一种，假如既建议违约金又建议补偿丢失或许就得不到法院的支撑。因而，假如对违约的丢失能够预先估量，能够约好必定金额或必定份额的违约金，能够革除争议发作后举证证明丢失额多少的问题。可是，假如丢失无法估量，则应当约好违约方向守约方补偿因违约实践形成的丢失。此外，假如期望约好定金条款，应留意定金与“订金”的差异，因为“订金”在法令上被确以为预付款，不具有担保功用，是不能要求双倍返还的。并且定金与违约金也不能相竞合，不然这样的约好会因为与法令相冲突而导致无效。
8、确保条款的检查
假如合同条款中约好己方确保具有某种才干和资历，包含但不限于订约才干、履约才干、特别资历的答应、资历证书等，一旦己方不具备该种才干和资历，即需向对方承当违约职责，对这种条款应引起注重。因为，己方违背了确保条款的约好，或许不具有确保条款的某种才干或资历，即便不具有该才干资历并不影响合同的实行，对方也能够要求己方承当违约职责。因而，假如己方不具备对方要求的特别资历，可要求对方将该条款从合同文本中删去。
9争议处理条款的承认
合同争议统辖法院有原告地址地法院、被告地址地法院、合同签定地法院、合同实行地法院、标的物地址地法院。因而在需求经过法院诉讼处理争议时，各方都期望争议能在己方地址地的法院进行诉讼，然后发作法院统辖争议。可是假如能在合同中约好详细的统辖法院，就会防止合同争议处理前的法院联系胶葛了。
合同约好法院统辖时应满意防止如下问题：(1)表述不清楚，简单发作歧义，如：“假如发作争议，可由两边地址地法院统辖”，实践上约好自身隐含了胶葛;(2)约好由上述五个当地以外的法院统辖，因超出法院统辖规模导致约好无效;(3)约好违背了级别统辖或专属统辖的规则，导致约好的受诉法院实践上没有统辖权，失掉争议处理的最佳时机。
假如选用裁定的方法，裁定条款或裁定协议必定要约好清晰。榜首、约好的裁定组织有必要实在存在。我国裁定组织是在直辖市和省、自治区人民政府地址地的市建立，以及其他设区的市建立，县一级人民政府地址地不建立裁定组织，假如约好区/县一级政府地址地的“裁定委员会”统辖，因为该裁定组织底子不存在，约好无效。第二、裁定组织的称号应详细清晰，不得抽象约好由甲方(或乙方)地址地裁定部分处理，因为这样的裁定条款只是约好了裁定地址而对裁定组织没有约好。不过，假如约好某地裁定组织裁定，而该区域只要一家裁定组织，一般以为该约好指定了承认的裁定组织。第三，不得一起约好法院和裁定组织一起统辖，不然视为约好不清晰导致无效，争议由法院统辖。第四、约好裁定能够不用限于各自地址地，因为裁定没有地域统辖的问题，为了防止当地裁定组织的当地维护主义倾向，能够约好两边以外的区域的裁定组织裁定。
10、用词谨慎规范
合同言语不同于日常日子言语，需求以最简练的言语表达两边最准确的意思，不得呈现不置可否的解说或许歧义。
榜首、特定术语需求界说。假如合同文本需运用某些特定术语或词句，而该术语在合同所应具有的意义不同于日常日子中所包含的意义，则应在合同中对该术语进行界说。如合同约好“甲方供给的产品不得存在工艺上的缺点”，依据该条款对是否存在缺点或许在不同的语境环境中有不同的指示目标，因而在合同中就应规则所谓工艺上的“缺点”详细包含哪些内容。再如合同要求一方其股东不得失掉对该方的操控权的约好，“操控”在法令上包含持有股权50%以上的操控和实践操控两种状况，假如没有界说，两边或许彼此建议对自己有利的操控界说。
第二、防止运用迷糊词语。有些词语自身并没有详细的意义，站在不同的态度或许会有不同的解说，这种词句呈现在合同中往往会导致两边从各自的视点动身作出不同的了解而发作争议，假如合同中呈现这样的词语应运用更准确的词语来替代或许删去。如合同中约好“甲方应以最新的资料运用最好的工艺出产产品”，其间“最新”和“最好”都是迷糊词语，实际中没有详细的参照规范，这样就很简单给对方违约制作合理的托言。可是，假如该词语能够经过合同解说予以承认，则能够对其予以保存。如合同约好一方能够在正常的经营活动进行检查，“正常”尽管为迷糊言语，但一旦发作争议，法院能够经过两边的举证证明予以承认，并且是否“正常”也仅能在争议发作是才干承认，为了防止界说不能尽头的危险，能够予以保存并且有必要保存。
第三、条款表述应具有周延性。即对某一事项进行规则时应尽量考虑一切的状况，不要留有缺口。如合同约好两边停止的合同处理，任何一方停止合同按是否合理包含有正当理由的停止和无故停止两种状况，在有正当理由停止的景象下又有因乙方原因停止和乙方以外的原因停止的状况，假如合同约好甲方仅对其无故停止合同承当职责，则在其有正当理由停止合同的一切法令结果都有乙方承当，包含因不行抗力停止合同的景象，明显对乙方晦气。
第四、期限的表述应清晰规则始期和终期，不然很难核算期限开端的时刻或截止到时刻。如合同中约好“甲方应在30天内付出价款”，这个期限只要终期没有始期，30天究竟从哪天起算不清晰，实践上等于没有约好。有如“甲方应在承受乙方交给的作业效果后付出价款”则是只规则始期没有终期的比如，依照这种约好，尽管甲方在承受乙方实行后就有了付出价款的职责，但何时实行不清晰，甲方即便延迟更长的时刻也不构成违约。
第五、罗列不用定要尽头。对合同中的某些事项，假如单纯是概括性的规则或许了解起来会有必定的困难，假如经过罗列的方法就会一望而知。可是，在罗列的时分应留意，因为对未来发作的工作的不行猜测性，往往不能将一切需求考虑到事项都罗列尽头，因而在罗列时应加上“包含但不限于”的表述，不然只是将对方的职责限定在罗列的部分，超出罗列的部分对方就无需承当任何职责，己方需承当该部分的一切危险。