我国非破产清算制度探析

清算是指企业法人在面对停止的景象下，由清算责任主体安排清算组，依法整理企业的债务债务，使企业与其他主体之间的权利责任归于消除的法令行为，也是处置财物和追偿债务偿还债务的行为和进程，企业终究依据清算陈述处理刊出手续。现在，我国准则框架下的清算从原因上讲，可分为破产清算和非破产清算（包含一般清算、特别清算和强制清算）。破产清算有较为体系的部分法规范，非破产清算散见于公司法、全民所有制工业企业法、《企业法人挂号处理条例》、《外商投资企业清算方法》等法令法规，因而，对后者有必要进行概括剖析。
  一般清算和特别清算是《外商投资企业清算方法》中提出的。该方法第三条规则，企业能够自行安排清算委员会进行清算的，按照本方法关于一般清算的规则处理。企业不能自行安排清算委员会进行清算或许按照一般清算的规则进行清算呈现严峻妨碍的，企业董事会或许联合处理委员会等权利安排（以下简称企业权利安排）、投资者或许债务人能够向企业批阅机关请求进行特别清算。企业批阅机关同意进行特别清算的，按照本方法关于特别清算的规则处理。企业被依法责令封闭而闭幕，进行清算的，按照本方法关于特别清算的规则处理。一起，该方法第八条规则，企业进行清算，应当由企业权利安排安排建立清算委员会；第三十六条规则，企业进行特别清算，由企业批阅机关或其托付的部分安排中外投资者、有关机关的代表和有关专业人员建立清算委员会。
  由此，咱们能够窥见一般清算和特别清算的寓意。一般清算指企业被闭幕后，清算责任主体（企业或其出资人）自行建立清算安排对企业进行清算的行为。修订后的公司法榜首百八十四条规则，公司因本法榜首百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规则而闭幕的，应当在闭幕事由呈现之日起十五日内建立清算组，开端清算。其间榜首百八十一条第（四）项指公司依法被撤消营业执照、责令封闭或许被撤消的景象。可见，闭幕的原因不能成为清算类型的判别规范，不管企业正常闭幕，仍是被责令撤消或封闭，只要是企业或其出资人自行安排清算组清算，都归于一般清算。
  至于特别清算，一些学者以为，行政机关介入的清算为特别清算。其依据是《企业法人挂号处理条例》第三十三条清晰规则，企业法人被撤消营业执照，挂号主管机关应当收缴其公章，并将刊出挂号状况奉告其开户银行，其债务债务由主管部分或许清算安排担任整理。此外，原公司法榜首百九十二条规则，公司违背法令、行政法规被依法责令封闭的，应当闭幕，由有关主管机关安排股东、有关机关及有关专业人员建立清算组进行清算。企业法人由行政部分作出处分并清算，并非出于企业自愿，与《外商投资企业清算方法》规则的景象类似，因而，也归于特别清算。
  笔者以为，仅依上述理由扩张特别清算”的内在是不行的。实践中，《企业法人挂号处理条例》第三十三条和修订前的公司法榜首百九十二条罕见适用，主要是主管部分”和有关主管机关”的确定含糊不清：有的人以为是职业主管部分”，也有的人以为是主管企业法人挂号和刊出的工商行政处理部分。为此，针对修订前的公司法榜首百九十二条，国家工商行政处理局工商企字[1997]183号文件就一些区域问询企业被工商行政处理机关撤消营业执照后，其债务债务清算由谁安排施行问题专门作出答复：公司挂号机关不担任对被撤消营业执照的公司的清算作业。至于职业主管部分”能否安排清算，一些单行法规中并没有相应的配套规则。此外，企业经营范围广泛，触及多个职业处理部分，部分之间责任不清、互相推诿。还有一种观念以为，有关主管机关”应为国家法令、行政法规有权责令公司封闭的部分或机关，谁责令封闭就由谁担任安排清算。对此，笔者不敢附和，行政机关责令企业封闭归于行政处分办法，是详细的行政行为，清算则是被封闭企业刊出前的必经程序，是实行民事责任的行为，不归于行政处分的领域，除非法令法规有专门而清晰的规则，行政机关不得越权安排被封闭的企业进行清算。比方环境保护法第三十九条规则：对经期限管理逾期未完成管理使命的企业事业单位，除按照国家规则加收超规范排污费外，能够依据所形成的损害结果处以罚款，或许责令歇业、封闭。前款规则的罚款由环境保护行政主管部分决议。责令歇业、封闭，由作出期限管理决议的人民政府决议；责令中心直接统辖的企业事业单位歇业、封闭，须报国务院同意。”依据该法，人民政府对期限管理仍不过关的企业有权责令封闭，对被封闭的企业是否负有清算责任没有得到法令进一步的授权。