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人力资源法律风险防范

来源:听讼网整理 2018-06-13 02:14
人力资源法令危险防备
河南长建律师事务所
主讲:杨斌
讲义目录一
聘任阶段人力资源法令危险防备
■ 招聘阶段核实证件的规模
■ 招聘阶段常见法令危险及应对办法
■ 两层劳作联系
   承揽联系与现实劳作联系的差异
■ 竞业约束协议、商业秘密协议及训练协议
讲义目录二
在职阶段人力资源法令危险防备
■ 试用期
■ 社保问题 (不能供给参保材料的危险)
■ 调岗降薪、改变作业地址
■ 薪酬及加班薪酬
■因资金周转困难,确需推延发薪酬的问题
■ 年度假准则
讲义目录三
离任阶段人力资源法令危险防备
■ 职工离任会有哪些理由来恳求补偿
■ 怎么解雇违规职工
■ 付出经济补偿金景象
■ 不予付出经济补偿金景象
■ 经济补偿金的核算
■ 经济补偿金
讲义目录四
诉讼裁定实务法令危险防备
■ 规章准则的有用性
■ 举证职责倒置
■ 电子根据问题
■  裁定时效
怎么防备招聘阶段法令危险
1)《个人简历》一式两份
2)《居民身份证》或其他身份证件原件及复印件
3)户口本原件及复印件一式两份;
4)最近半年内的免冠红底彩照一寸相片4张;
5)《毕业证书》、《学历证明》及其他资质证明原件及复印件一式两份;
6)上一家单位供给的《辞去职务证明》原件及复印件
7)其他相关材料原件及复印件一式两份。
8)许诺书 (许诺与原单位无竞业约束)
核实劳作者个人信息的真实性,防止发作不行猜测的诉讼危险。
招聘阶段常见法令危险及应对办法
1、查看学历、作业经历。防止招聘失利(诈骗),应对办法为签定诚信许诺书。
2、查看是否存在潜在疾病、或残疾等。防止免除劳作合同遭到约束,应对办法:入职健康查看。
3、查看年纪是否16周岁以上。防止遭到行政处罚乃至刑事职责。
4、查看是否退休享用养老稳妥待遇的人员,差异劳务联系和劳作联系。
5、查看是否与其他公司有没到期的劳作合同。防止承当连带职责。查验其提交的停止劳作合同证明。
6、查看是否与其他公司负有竞业约束职责。防止承当补偿职责。应对办法:签定不负有竞业约束许诺书。
送达地址承认书
一、奉告注意事项:
     根据有关规则,特将职工供给自己的送达地址注意事项奉告如下,请细心阅   读:
    (一)职工拒不供给送达地址的,以职工身份证地址为送达地址。
    (二)职工自己供给的送达地址不精确、地址改变后未及时奉告单位以及拒不供给送达地址或事项(含代收人拒收),导致相关材料无法实践接纳的,按下列办法处理:
    1、邮递送达的,邮件回执上注明的退回之日视为送达之日。
    2、直接送达的,送达人当场在送达回证上记明状况之日视为送达之日。
二、 送达地址:职工名字、送达住址、收信人、邮编、手机、其他联系办法。
三、送达地址承认
    我现已阅读了送达地址承认书的奉告事项,并确保上述送达地址是精确、有用的。我许诺公司选用此地址送达予自己相关的材料既已实行对我的告诉职责,若地址改变,自己在地址改变5个作业日向单位提交书面《个人信息改变恳求书》。                                   
                                                                                       签 名 : 
                                                                                           年    月    日
承揽联系与现实劳作联系的差异
判别用人单位与劳作者之间存在劳作联系,应契合以下几个条件:
1、用人单位和劳作者有契合法令、法规规则的主体资格;
2、用人单位依法拟定的各项劳作规章准则适用于劳作者,劳作者受用人单位的处理,从事用人单位组织的有酬劳的劳作;
3、劳作者供给的劳作是用人单位事务的组成部分。
承办方与发包方主体位置相等,不是处理与被处理联系。
相关事例:大饭店后厨由大厨承揽的劳作联系
竞业约束协议
竞业约束协议的目标:公司高档处理人员、高档技能人员及其他负有保密职责的人员。
期限:合同免除或停止两年内。
协议可约好违约金。
用人单位需付出经济补偿,一般为月付出。
签定竞业约束协议的必要性:为了防止公司的商业秘密在同职业间走漏,危害公司应得利益。公司在职工离任必定时刻内,公司付出必定的补偿,从而约束其到竞赛职业任职或独立运营竞赛职业。
商业秘密协议
商业秘密的概述:是指不为大众所知悉、能为公司带来经济利益、具有实用性并经公司采纳保密办法的非专利技能、技能信息和运营信息。
协议期限:合同期内及免除合同的一段时刻内。
不行约好违约金,但可约好承当补偿丢失及其他费用丢失。
公司付出的保密费在合同里最好明示,包含在平常的薪酬里。
训练协议
《劳作合同法》第二十二条 用人单位为劳作者供给专项训练费用,对其进行专业技能训练的,能够与该劳作者缔结协议,约好服务期。
专项训练的规模
可约好违约金
服务期与劳作合同的期限不一致怎么办?
入职阶段常见法令危险提示
1、未按照劳作法实行奉告职责,职工或许以诈骗为由,导致合同无效
2、没有准时、恰当签定劳作合同面对付出双倍薪酬法令危险
3、没有让职工签收规章准则,规章准则对其有或许无效、公司举证困难。
4、没有让职工签定有关保密、无胶葛等方面许诺。而引起两层劳作联系及连带补偿职责的危险
5、没有让职工签署送达地址承认书等等相关材料。文本、材料无法证明收到
6、违法收取入职职工押金、确保金或不办社保等。将导致劳作者免除合同、要求付出经济补偿金
上述1、3、4、5项应对办法:可在劳作合同中直接列明即可
入职阶段法令危险防备-----劳作合同的签定 一
劳作合同法第17条:劳作合同应当具有以下条款:
1.用人单位名称、居处
2.劳作者名字、住址、身份证号
3.作业内容、作业地址
4.劳作合同期限
5.劳作酬劳
6.社会稳妥
……….
第27条/第28条  劳作合同无效及处理
劳作合同的签定 二
劳作合同规则的收效日期与实践到岗的时刻不一致,应该以哪个为准?
公司不给职工签定劳作合同,是否应该付出双倍薪酬?
试用期签不签劳作合同?交不交社保?
试用期免除劳作合同应该怎样做,才能将危险降到最低?
  劳作合同签定之后,可不行以不给职工劳作合同?
入职阶段法令危险防备----规章准则的签定
规章准则没有职工的签字,能否做根据运用?
规章准则的公示办法:
  1.职工手册发放(要有职工签领承认)
  2.内部训练法(要报到)
  3.劳作合同约好法
  4.考试法
  5.传阅法(签字)
  6.入职登记表声明条款
尽量防止如下公示办法: 网站发布、宣传栏粘贴
变岗/变薪/变作业地址
公司可否单独面变岗变薪及变作业地址?口头改变是否有用?
律师建议:1.事前防备,劳作合同中约好。
                    2.改变完全不补偿,危险大。
社会稳妥交纳特别注意事项
试用期单位是否应给职工交纳社保?
职工现已在其他单位或许个人交纳社保的,是否还须实行社保交纳职责?
职工许诺不交纳社保,由单位直接给予补偿是否合法?过后补缴是否能够要求职工交还现已补助的金钱?
职工拒不供给材料,导致无法交纳 社保怎么办?
上一家单位不减员,无法处理社保,应该怎么处理?
社保缴费基数不实会有哪些法令成果?
职工自愿抛弃则能够不交社会稳妥 ?
事例回放:本年年初,某电子有限公司因开发一新项目,就经过猎头招聘了一名外地职工小赵。入职后,小赵找到公司人力部分提出自己是外地人,而且还年青,不愿意公司为其交纳社会稳妥费。开端公司还有些犹疑,可在小赵的再三坚持下,公司决议不为小赵交纳社会稳妥。可是为了稳妥起见,公司让小赵写了一份恳求书,内容是小赵自动抛弃参与社会稳妥的权力。孰料,该做法施行不到3个月,公司就在一次例行查看中被逮了个正着,劳作监察部分不光要求该公司在规则的时刻内进行整改,还有必要补缴前3个月的社会稳妥费及滞纳金。
实践中,用人单位关于社会稳妥方面的知道误区还有:档案不在本公司,不参与社会稳妥;户口不在本地,不给参与社会稳妥;农民工不参与社会稳妥;不准时足额交纳社会稳妥费等。对此,公司的人力资源部分应充沛知道到过错地址,及时予以纠正
薪酬构成及加班薪酬问题
薪酬构成:计时薪酬,计件薪酬、 奖金、补助和补助、加班加点薪酬、特别状况下付出的薪酬合计六部分构成。
加班薪酬可否作为经济补偿的核算根据?
加班及加班费应对战略:
  1.对出售等特别工种或高管等特别人群恳求特别工时制
  2.在劳作合同或规章准则中清晰加班流程。
  3.在规章准则中约好将奖金及各种补助扫除在加班基数之外。
  4.保存加班付出凭据
  5.每月领薪酬时,职工签字承认考勤。
年度假问题
年度假权力:接连作业满一年的。
年度假规范:累计作业年限。
  作业1年以上不满10年的,度假5天。10年以上不满20年的,度假10天。20年以上的,度假15天。
未休年度假的薪酬=日薪酬*(300%-1)
日薪酬=自己月平均薪酬/21.75天
律师视角看劳资胶葛----法令危险的防备关键(逆向思想)
恳求人常见恳求:
双倍薪酬
经济补偿(补偿)金
年假薪酬
补缴稳妥/稳妥补偿
三期补偿
加班薪酬
持续实行合同
拖欠薪酬
资金周转困难就能够随意拖欠职工薪酬 ?
   事例回放:小杨是一家网络公司的研制人员。本年5月份,公司提出因资金周转困难,决议推延薪酬的发放。本来每月5日发放的薪酬,被推延到当月的15日。三个月今后,公司又宣告经董事会研究决议暂停发放职工薪酬。小杨深恶痛绝,就将一份辞去职务报告交到了公司人力资源部,理由是公司未按照合同的约好向自己付出劳作酬劳。因为辞去职务恳求未得到公司的允许,小杨申述到劳作争议裁定委员会,要求依法免除劳作合同,并要求网络公司付出免除劳作联系经济补偿金。公司在庭审中提出公司迟发薪酬的确因为资金周转困难,对此公司还供给了财务报表予以证明;但小杨则提出公司中的高层处理人员并没有呈现迟发薪酬的现象。最终,裁定委员会确定网络公司迟发小杨薪酬酬劳缺少根据,归于未及时足额付出劳作酬劳的景象,判决网络公司付出小杨免除劳作联系经济补偿金。
   实践中,假如公司没有工会组织,确需迟发薪酬时,规范的做法应当是经过职工大会的办法评论延期付出薪酬一事,在超越1/2的职工赞同后,企业就能够决议延期付出薪酬。此外,企业还能够经过发告诉的办法,由职工承认。假如职工在规则的时刻内没有提出异议,就视为赞同延期付出薪酬。
怎么解雇违纪职工
解雇根据:
  严峻违背用人单位的规章准则的;严峻渎职,假公济私,给用人单位形成严峻危害的;劳作者一起与其他用人单位树立劳作联系,对完结本单位的作业任务形成严峻影响,或许经用人单位提出,拒不改正的。
怎么了解“严峻违背”/“严峻危害”?
法院会认可哪些解雇根据?
搜集根据的办法?----日常的书面文书及档案的处理  
怎么制造免除劳作合同告诉书?-----易粗不宜细。
免除或停止劳作合同有必要选用什么方式?怎么送达?
“再无其他任何劳作胶葛”条款能够一了百了?
  事例回放:小孙在郑州某广告公司作业了十年,因为公司事务调整,需求替换作业地址到上海。小孙不愿意去上海开展,两边就于2011年1月洽谈一致免除了劳作联系,签署的协议书中清晰约好“小孙与公司洽谈一致免除劳作联系,在收到公司付出的经济补偿后,两边再无其他任何劳作胶葛”。后,广告公司按照小孙每月5000元薪酬规范和作业十年的年限付出了小孙5万元的经济补偿金。2011年3月,小孙提起了裁定恳求,建议因两边仅签定了期限自2009年1月至2009年12月的书面劳作合同,要求公司付出2010年1月至2010年12月期间未续签书面劳作合同二倍薪酬差额合计12万元。庭审中,公司认可两边未及时续签劳作合同,但建议两边现已签定协议书,清晰“再无其他任何劳作胶葛”,故不赞同小孙的诉讼恳求。小孙则建议其时签定协议书的时分不知道还有上述法定权力,要求吊销两边所签定的协议书。最终,裁定委支撑了小孙的恳求恳求。
实践中,用人单位在与劳作者洽谈处理胶葛的时分,必定要完善协议书中的条款,不能简略的书写“两边再无其他任何劳作胶葛”;而应逐项列明劳作者所抛弃的法定权力,不然,用人单位或许承当法令危险。
可导致付出经济补偿金景象
1、拖欠薪酬
2、未签劳作合同;
3、未办社保;
4、未休年假;
5、违法解雇【补偿金】;
6、单独面变岗变薪;
7、加班但不付出加班费;
8、拒不供给岗位;
9、无过错解雇;
10、单位原因导致合同无效;
11、依法裁人;
12、单位提出洽谈免除;
13、破产、公司闭幕等 .
不予付出经济补偿金的景象
1、正常状况下,劳作者自动提出辞去职务的;
2、在试用期单位解雇职工的;
3、严峻违背用人单位规章准则的;
4、职工严峻渎职,徇私舞弊,给单位形成严峻丢失;
5、劳作者存在诈骗,树立劳作联系;
6、两层劳作联系,且拒不改正或形成严峻危害现实的;
7、职工享用养老稳妥待遇的;
8、职工被追查刑事职责的;
经济补偿金
付出经济补偿金的规范:
2008年1月1日今后,按照劳作者在单位作业的年限,每满一年付出一个月薪酬的规范向劳作者付出。六个月以上不满一年的,按一年核算;不满六个月的,向劳作者付出半个月薪酬的经济补偿。
怎样了解“分段核算/三倍封顶/12年极限?
经济补偿金
 第四十八条 用人单位违背本法规则免除或许停止劳作合同,劳作者要求持续实行劳作合同的,用人单位应当持续实行;劳作者不要求持续实行劳作合同或许劳作合同现已不能持续实行的,用人单位应当按照本法第八十七条规则付出补偿金。
违法免除或停止劳作合同的景象?
   1.患职业病或工伤导致损失或部分损失劳作能力,单独免除;
   2.在本单位接连作业15年,且距法定退休年纪缺乏年,单位单独免除;
   3.女职工在孕期、产期、哺乳期(三期),单独免除;
   4.违背公司规则,被开除,裁定不支撑的;
   5.触摸职业病作业但未岗前查看;职工职业病确诊或调查期,单独免除;
   6.其他单独面无故开除的
经济补偿金与经济补偿金的差异?2倍
裁定诉讼实务
什么是举证倒置?景象包含哪些?
  因用人单位作出的开除、开除、解雇、免除劳作合同、削减劳作酬劳、核算劳作者作业年限等决议而发作的劳作争议,用人单位负举证职责。
  职工一般只要能证明与公司有联系,公司就基本上对一切现实承当举证职责
什么是电子根据?效能怎么?
根据为复印件,可否有证明效能?
有单位章的根据可否否定其效能?
裁定时效的问题?1年。
劳作裁定之后,两边都有再申述的权力吗?
规章准则
规章准则在拟定、适用上要注意的事项:
 1、内容合法----契合法令法规的要求,保护       两边的利益
 2、程序合规----经工会或职工代表大会经过
 3、成果公示----让新聘职工看到并签字
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