私募基金股权转让退出的限制、法律风险是什么
来源：听讼网整理 2019-03-14 11:48
私募基金也是有必定的股权的，那股权有购买也是有退出的，这方面的股权退出有哪些相关的常识，又有什么样的约束，接下来就由听讼网小编关于这方面的常识进行具体的介绍，读者们就来一同了解股权退出的机制和危险是怎么的系列常识。
一、股权转让退出的首要约束
(一)出资于有限责任公司股权的私募基金
1.向第三人转让股权的约束
根据《公司法》第71条规矩，出资于有限责任公司股权的私募基金，向公司其他股东转让其悉数或许部分股权没有程序上的约束。但假如向公司股东以外的人转让股权：榜首，应当书面告诉其他股东并经过半数的股东赞同。该条一起规矩，其他股东在接到书面告诉之日起满30日未答复的则视为赞同转让，并且规矩，若赞同转让的股东未过半数，则不赞同的股东应当购买该转让的股权，不然也视为赞同转让。因而，私募基金不管对内转让股权仍是对外转让股权，均可完结退出，仅仅假如呈现赞同转让的股东未过半数的景象，或许需求30日的等候期。第二，经股东赞同转让的股权，其他股东在同等条件下享有优先购买权。这首要是对受让人的约束而非对转让价格的约束。
但《公司法》第71条一起规矩，公司规章能够对股权转让事项另设规矩，然后扫除适用上述规矩。
2.向公司转让股权的约束
向公司转让股权，或称公司向股东收买股权，《公司法》第74条仅规矩了三种景象：一是在契合分配赢利的条件下，公司接连5年不向股东分配赢利并且该5年公司接连盈余;二是公司兼并、分立、转让首要产业;三是公司规章规矩的运营期限届满或许规章规矩的其他闭幕事由呈现，股东会会议经过抉择修正规章使公司存续。当存在上述三种景象之一时，私募基金有权恳求公司收买其股权，假如因收买价格等原因无法达成协议，能够向人民法院提起诉讼。
值得留意的是，与向第三人转让股权不同，《公司法》并未授权公司规章对公司向股东收买股权的景象另作规矩。
(二)出资于股份有限公司股权的私募基金
1.特定股东股权转让的约束
榜首，发起人股东。《公司法》第141条第1款规矩，发起人股东在公司建立之日起一年内不得转让股权，公司揭露发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券买卖所上市买卖之日起一年内不得转让。
第二，董事、监事、高档办理人员股东。《公司法》第141条第2款规矩，公司董事、监事、高档办理人员股东在公司股票上市买卖之日起一年内不得转让股权，并且在其任职期间每年转让的股权占比不得超越25%;上述人员在离任后半年内，不得转让股权。别的，该条款一起授权公司规章能够对上述人员的股权转让有更为严厉的约束性规矩。
第三，控股股东和实践操控人。《上海证券买卖所股票上市规矩(2014年修订)》(上证发[2014]65号)第5.1.5条规矩，发行人向上交所请求其初次揭露发行股票上市时，控股股东和实践操控人应当许诺：自发行人股票上市之日起36个月内，不转让或许托付别人办理其直接和直接持有的发行人初次揭露发行股票前已发行股份，也不由发行人回购该部分股份。但转让两边存在操控联系，或许均受同一实践操控人操控的，自发行人股票上市之日起一年后，经控股股东和实践操控人请求并经上交所赞同，可豁免恪守上述许诺。
《深圳证券买卖所股票上市规矩(2014年修订)》(深证上[2014]378号)第5.1.6条对此也有相似规矩，但豁免景象略有不同，即自发行人股票上市之日起一年后，呈现下列景象之一的，经控股股东或许实践操控人请求并经深交所赞同，能够豁免恪守上述许诺：转让两边存在实践操控联系，或许均受同一操控人所操控;因上市公司堕入危机或许面对严峻财政困难，受让人提出的抢救公司的重组计划取得该公司股东大会审议经过和有关部门赞同，且受让人许诺持续恪守上述许诺;深交所确定的其他景象。
第四，认购上市公司非揭露发行股票的股东。《上市公司非揭露发行股票施行细则(2011年修订)》(我国证监会令第73号)第9条和第10条规矩，发行目标归于下列景象之一的，认购的股份自发行完毕之日起36个月内不得转让：上市公司的控股股东、实践操控人或其操控的相关人;经过认购本次发行的股份取得上市公司实践操控权的出资者;董事会拟引进的境内外战略出资者。其他发行目标，认购的股份自发行完毕之日起12个月内不得转让。
第五，境外战略出资者股东。所谓境外战略出资者，是指对已完结股权分置变革的上市公司和股权分置变革后新上市公司经过具有必定规划的中长期战略性并购出资的境外出资者。《外国出资者对上市公司战略出资办理办法》(商务部、我国证监会、国家税务总局、国家工商总局、国家外汇办理局令2005年第28号)第5条规矩，境外出资者进行战略出资应契合取得的上市公司A股股份三年内不得转让的要求。
2.公司向股东收买股权的约束
股份有限公司收买本公司股权的景象与有限责任公司具有必定不同，《公司法》第142条规矩了四种景象：一是削减公司注册本钱;二是与持有本公司股权的其他公司兼并;三是将股权奖赏给本公司员工，并且收买的股权不得超越公司已发行股份总额的5%，用于收买的资金只能从公司的税后赢利中开销;四是股东因对股东大会作出的公司兼并、分立抉择持异议，要求公司收买其股份。别的，前三种景象应当经股东大会抉择。
值得留意的是，与有限责任公司不同，《公司法》并未授权公司规章能够扫除上述约束，第141条第2款是指公司规章能够对此进行更为严厉的约束性规矩。
(三)其他约束性规矩
关于一些特别的私募基金，例如国有私募基金和外资私募基金，在股权转让退出时，应当恪守特定的程序，股份有限公司的股权转让还有转让场所的约束，此外还有其他一些约束性规矩，本文对此不做要点论述。
二、股权转让退出或许遭受的法令危险
(一)公司规章未进行其他规矩
在私募基金出资实务中，为便于私募基金及时退出并取得收益，往往会在出资协议中约好私募基金有权随时、向任何人转让股权，并且私募基金在转让股权时无需征得其他股东的赞同，其他股东也没有所谓的优先购买权。可是，作为公司挂号机关的工商行政办理部门关于公司规章施行的是实质性检查，即包含对公司规章内容的检查，因而带有上述内容的公司规章一般很难顺畅地在工商行政办理部门进行存案，而《公司挂号办理法令(2014年修订)》(国务院令第648号)又清晰将公司规章列为挂号时应当提交的文件。作为一种权宜之计，两边一方面会运用标准化的公司规章在公司挂号机关进行存案，另一方面又会在出资协议中约好：当公司规章与出资协议不一致的，以出资协议为准。可是根据《公司法》第71条第四款，只要公司规章对股权转让还有规矩的才从其规矩，因而两边一旦发作胶葛，人民法院或许会根据《公司法》第71条和存案的公司规章来评判相关的股权转让行为，使私募基金股权转让退出受阻。
(二)与公司签定股权收买协议
根据《公司法》规矩，公司收买本公司股权的，有限责任公司仅有三种景象，股份有限公司仅有四种景象。那么，假如私募基金与公司约好在其他景象下公司负有股权收买责任，则该约好是否有用?笔者以为，在我国现在法令环境下，司法机关很难认可此种约好的法令效力。根据《合同法》第52条规矩，合同无效的景象包含：一方以诈骗、钳制的手法缔结合同，危害国家利益;歹意勾结，危害国家、团体或许第三人利益;以合法方法掩盖不合法意图;危害社会公共利益;违背法令、行政法规的强制性规矩。而关于“歹意勾结”“以合法方法掩盖不合法意图”“社会公共利益”“强制性规矩”的确定具有很大的不确定性。
此外，假如私募基金与公司并没有约好股权收买条款，但约好了在必定期限内公司未到达约好的成绩时对股东负有补偿责任，该约好是否有用?笔者以为，此种约好也存在较大法令危险。榜首，以最高人民法院《关于审理联营合同胶葛案件若干问题的回答》(法[经]发[1990]27号)为根据，我国司法机关存在将此种景象定性为“名为联营，实为假贷”，然后确定该约好无效的先例;第二，即便不适用上述规矩，司法机关也或许以《公司法》第20条为根据，并结合《公司法》关于赢利分配的规矩，确定此种景象构成股东权力的乱用，并以违背法令、行政法规的强制性规矩为由确定该约好无效。
(三)公司减资未实行法定手续
如前所述，公司收买本公司股权的条件非常严苛，不便于私募基金的退出，相对而言，公司削减注册本钱的适用性更强。可是私募基金选用减资的方法将股权转让给公司的，应当依照《公司法》的规矩实行相关手续，包含编制资产负债表及产业清单、告诉债权人、发布公告、处理债款或供给担保等。别的需求留意的是，外资企业原则上不允许减资，例如《外资企业法施行细则(2014年修订)》(国务院令第648号)第21条规矩，外资企业在运营期内不得削减其注册本钱;因出资总额和出产运营规划等发作变化，确需削减的，须经批阅机关赞同。一起，关于合营企业也有相似规矩，例如《中外合资运营企业法施行法令(2014年修订)》(国务院令第648号)第19条规矩，合营企业在合营期内不得削减其注册本钱;因出资总额和出产运营规划等发作变化，确需削减的，须经批阅组织赞同。
三、结语
美国出资银行家戴维?斯托厄尔以为，尽管私募基金出资业在我国仍是一个新生事物，但其开展非常迅速，我国已成为全球私募出资最优先考虑的国家之一。可是，我国现在相对保存的法令环境对私募基金的股权转让设置了较多约束，这在必定程度上影响了本钱市场的流动性，不利于私募基金出资业的开展。对此，笔者提出以下主张：
榜首，恰当放宽向第三人转让股权的约束，经过信息发表等方法保证本钱市场的安全，单纯的限售阻止了本钱市场的流动性;第二，作为私募基金的一种重要退出方法，公司向股东收买股权国际上使用非常广泛，例如英国、美国、开曼群岛、英属维尔京群岛、我国香港等国家和地区的公司法均选用授权本钱制，并供认公司库存股，公司向股东收买的股票能够作为库存股用于后续发行，德国、法国、日本、我国台湾等大陆法系国家和地区的公司法也都放宽了公司向股东收买股权的约束。授权本钱制和库存股准则关于我国具有学习含义，我国应当考虑当令修正《公司法》;第三，包含“对赌协议”等私募基金出资条款在一般法系国家使用广泛，我国在适度监管的前提下也应当考虑供认其法令效力。
以上便是听讼网小编关于这方面的常识的具体的介绍，关于私募基金有许多的内容，有必定的征集方法，并且有需求进行办理的机制和股权的购买与退出，可是基金都是存在必定的危险的，假如关于这方面的危险还有其他任何的问题，活跃进行咨询。
一、股权转让退出的首要约束
(一)出资于有限责任公司股权的私募基金
1.向第三人转让股权的约束
根据《公司法》第71条规矩，出资于有限责任公司股权的私募基金，向公司其他股东转让其悉数或许部分股权没有程序上的约束。但假如向公司股东以外的人转让股权：榜首，应当书面告诉其他股东并经过半数的股东赞同。该条一起规矩，其他股东在接到书面告诉之日起满30日未答复的则视为赞同转让，并且规矩，若赞同转让的股东未过半数，则不赞同的股东应当购买该转让的股权，不然也视为赞同转让。因而，私募基金不管对内转让股权仍是对外转让股权，均可完结退出，仅仅假如呈现赞同转让的股东未过半数的景象，或许需求30日的等候期。第二，经股东赞同转让的股权，其他股东在同等条件下享有优先购买权。这首要是对受让人的约束而非对转让价格的约束。
但《公司法》第71条一起规矩，公司规章能够对股权转让事项另设规矩，然后扫除适用上述规矩。
2.向公司转让股权的约束
向公司转让股权，或称公司向股东收买股权，《公司法》第74条仅规矩了三种景象：一是在契合分配赢利的条件下，公司接连5年不向股东分配赢利并且该5年公司接连盈余;二是公司兼并、分立、转让首要产业;三是公司规章规矩的运营期限届满或许规章规矩的其他闭幕事由呈现，股东会会议经过抉择修正规章使公司存续。当存在上述三种景象之一时，私募基金有权恳求公司收买其股权，假如因收买价格等原因无法达成协议，能够向人民法院提起诉讼。
值得留意的是，与向第三人转让股权不同，《公司法》并未授权公司规章对公司向股东收买股权的景象另作规矩。
(二)出资于股份有限公司股权的私募基金
1.特定股东股权转让的约束
榜首，发起人股东。《公司法》第141条第1款规矩，发起人股东在公司建立之日起一年内不得转让股权，公司揭露发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券买卖所上市买卖之日起一年内不得转让。
第二，董事、监事、高档办理人员股东。《公司法》第141条第2款规矩，公司董事、监事、高档办理人员股东在公司股票上市买卖之日起一年内不得转让股权，并且在其任职期间每年转让的股权占比不得超越25%;上述人员在离任后半年内，不得转让股权。别的，该条款一起授权公司规章能够对上述人员的股权转让有更为严厉的约束性规矩。
第三，控股股东和实践操控人。《上海证券买卖所股票上市规矩(2014年修订)》(上证发[2014]65号)第5.1.5条规矩，发行人向上交所请求其初次揭露发行股票上市时，控股股东和实践操控人应当许诺：自发行人股票上市之日起36个月内，不转让或许托付别人办理其直接和直接持有的发行人初次揭露发行股票前已发行股份，也不由发行人回购该部分股份。但转让两边存在操控联系，或许均受同一实践操控人操控的，自发行人股票上市之日起一年后，经控股股东和实践操控人请求并经上交所赞同，可豁免恪守上述许诺。
《深圳证券买卖所股票上市规矩(2014年修订)》(深证上[2014]378号)第5.1.6条对此也有相似规矩，但豁免景象略有不同，即自发行人股票上市之日起一年后，呈现下列景象之一的，经控股股东或许实践操控人请求并经深交所赞同，能够豁免恪守上述许诺：转让两边存在实践操控联系，或许均受同一操控人所操控;因上市公司堕入危机或许面对严峻财政困难，受让人提出的抢救公司的重组计划取得该公司股东大会审议经过和有关部门赞同，且受让人许诺持续恪守上述许诺;深交所确定的其他景象。
第四，认购上市公司非揭露发行股票的股东。《上市公司非揭露发行股票施行细则(2011年修订)》(我国证监会令第73号)第9条和第10条规矩，发行目标归于下列景象之一的，认购的股份自发行完毕之日起36个月内不得转让：上市公司的控股股东、实践操控人或其操控的相关人;经过认购本次发行的股份取得上市公司实践操控权的出资者;董事会拟引进的境内外战略出资者。其他发行目标，认购的股份自发行完毕之日起12个月内不得转让。
第五，境外战略出资者股东。所谓境外战略出资者，是指对已完结股权分置变革的上市公司和股权分置变革后新上市公司经过具有必定规划的中长期战略性并购出资的境外出资者。《外国出资者对上市公司战略出资办理办法》(商务部、我国证监会、国家税务总局、国家工商总局、国家外汇办理局令2005年第28号)第5条规矩，境外出资者进行战略出资应契合取得的上市公司A股股份三年内不得转让的要求。
2.公司向股东收买股权的约束
股份有限公司收买本公司股权的景象与有限责任公司具有必定不同，《公司法》第142条规矩了四种景象：一是削减公司注册本钱;二是与持有本公司股权的其他公司兼并;三是将股权奖赏给本公司员工，并且收买的股权不得超越公司已发行股份总额的5%，用于收买的资金只能从公司的税后赢利中开销;四是股东因对股东大会作出的公司兼并、分立抉择持异议，要求公司收买其股份。别的，前三种景象应当经股东大会抉择。
值得留意的是，与有限责任公司不同，《公司法》并未授权公司规章能够扫除上述约束，第141条第2款是指公司规章能够对此进行更为严厉的约束性规矩。
(三)其他约束性规矩
关于一些特别的私募基金，例如国有私募基金和外资私募基金，在股权转让退出时，应当恪守特定的程序，股份有限公司的股权转让还有转让场所的约束，此外还有其他一些约束性规矩，本文对此不做要点论述。
二、股权转让退出或许遭受的法令危险
(一)公司规章未进行其他规矩
在私募基金出资实务中，为便于私募基金及时退出并取得收益，往往会在出资协议中约好私募基金有权随时、向任何人转让股权，并且私募基金在转让股权时无需征得其他股东的赞同，其他股东也没有所谓的优先购买权。可是，作为公司挂号机关的工商行政办理部门关于公司规章施行的是实质性检查，即包含对公司规章内容的检查，因而带有上述内容的公司规章一般很难顺畅地在工商行政办理部门进行存案，而《公司挂号办理法令(2014年修订)》(国务院令第648号)又清晰将公司规章列为挂号时应当提交的文件。作为一种权宜之计，两边一方面会运用标准化的公司规章在公司挂号机关进行存案，另一方面又会在出资协议中约好：当公司规章与出资协议不一致的，以出资协议为准。可是根据《公司法》第71条第四款，只要公司规章对股权转让还有规矩的才从其规矩，因而两边一旦发作胶葛，人民法院或许会根据《公司法》第71条和存案的公司规章来评判相关的股权转让行为，使私募基金股权转让退出受阻。
(二)与公司签定股权收买协议
根据《公司法》规矩，公司收买本公司股权的，有限责任公司仅有三种景象，股份有限公司仅有四种景象。那么，假如私募基金与公司约好在其他景象下公司负有股权收买责任，则该约好是否有用?笔者以为，在我国现在法令环境下，司法机关很难认可此种约好的法令效力。根据《合同法》第52条规矩，合同无效的景象包含：一方以诈骗、钳制的手法缔结合同，危害国家利益;歹意勾结，危害国家、团体或许第三人利益;以合法方法掩盖不合法意图;危害社会公共利益;违背法令、行政法规的强制性规矩。而关于“歹意勾结”“以合法方法掩盖不合法意图”“社会公共利益”“强制性规矩”的确定具有很大的不确定性。
此外，假如私募基金与公司并没有约好股权收买条款，但约好了在必定期限内公司未到达约好的成绩时对股东负有补偿责任，该约好是否有用?笔者以为，此种约好也存在较大法令危险。榜首，以最高人民法院《关于审理联营合同胶葛案件若干问题的回答》(法[经]发[1990]27号)为根据，我国司法机关存在将此种景象定性为“名为联营，实为假贷”，然后确定该约好无效的先例;第二，即便不适用上述规矩，司法机关也或许以《公司法》第20条为根据，并结合《公司法》关于赢利分配的规矩，确定此种景象构成股东权力的乱用，并以违背法令、行政法规的强制性规矩为由确定该约好无效。
(三)公司减资未实行法定手续
如前所述，公司收买本公司股权的条件非常严苛，不便于私募基金的退出，相对而言，公司削减注册本钱的适用性更强。可是私募基金选用减资的方法将股权转让给公司的，应当依照《公司法》的规矩实行相关手续，包含编制资产负债表及产业清单、告诉债权人、发布公告、处理债款或供给担保等。别的需求留意的是，外资企业原则上不允许减资，例如《外资企业法施行细则(2014年修订)》(国务院令第648号)第21条规矩，外资企业在运营期内不得削减其注册本钱;因出资总额和出产运营规划等发作变化，确需削减的，须经批阅机关赞同。一起，关于合营企业也有相似规矩，例如《中外合资运营企业法施行法令(2014年修订)》(国务院令第648号)第19条规矩，合营企业在合营期内不得削减其注册本钱;因出资总额和出产运营规划等发作变化，确需削减的，须经批阅组织赞同。
三、结语
美国出资银行家戴维?斯托厄尔以为，尽管私募基金出资业在我国仍是一个新生事物，但其开展非常迅速，我国已成为全球私募出资最优先考虑的国家之一。可是，我国现在相对保存的法令环境对私募基金的股权转让设置了较多约束，这在必定程度上影响了本钱市场的流动性，不利于私募基金出资业的开展。对此，笔者提出以下主张：
榜首，恰当放宽向第三人转让股权的约束，经过信息发表等方法保证本钱市场的安全，单纯的限售阻止了本钱市场的流动性;第二，作为私募基金的一种重要退出方法，公司向股东收买股权国际上使用非常广泛，例如英国、美国、开曼群岛、英属维尔京群岛、我国香港等国家和地区的公司法均选用授权本钱制，并供认公司库存股，公司向股东收买的股票能够作为库存股用于后续发行，德国、法国、日本、我国台湾等大陆法系国家和地区的公司法也都放宽了公司向股东收买股权的约束。授权本钱制和库存股准则关于我国具有学习含义，我国应当考虑当令修正《公司法》;第三，包含“对赌协议”等私募基金出资条款在一般法系国家使用广泛，我国在适度监管的前提下也应当考虑供认其法令效力。
以上便是听讼网小编关于这方面的常识的具体的介绍，关于私募基金有许多的内容，有必定的征集方法，并且有需求进行办理的机制和股权的购买与退出，可是基金都是存在必定的危险的，假如关于这方面的危险还有其他任何的问题，活跃进行咨询。