有关比较视野下传统知识的法律保护方式
来源：听讼网整理 2018-11-16 16:06
传统常识包含文学、科学、外观符号等等传统的信息，它跟现在新式的常识体是彻底不一样的存在，可是法令仍然对传统常识进行维护，任何人都不得侵略相关人士权益，听讼网小编为你介绍有关比较视界下传统常识的法令维护办法。
一.将传统常识维护写入宪法
许多国家都现已在宪法中对传统常识予以了供认和维护。因为宪法是国家最基本的法令，国内任何立法都不得与该国宪法相冲突，而违背宪法精力的世界法也将得不到该国的供认，因而将传统常识维护写入宪法能够给予传统常识最高法令等级的维护，为进一步拟定具体维护准则供给了根底。
菲律宾1987年《宪法》第17章14条规矩：“政府应当供认、尊重和维护土著文明社区保存和开展其文明、传统和准则的权力。”
泰国1997年《宪法》第46章规矩：“业已构成传统社区的成员享有保存或康复其本身风俗习惯，本乡常识、艺术或该社群和民族的优秀文明的权力，并有权按法令的规矩，参加用平衡、继续的办法办理、保存、和运用自然资源和环境的作业”。
厄瓜多尔1998年《宪法》第84条对社区祖传的常识供认“团体常识产权”。
巴西联邦共和国1998年《宪法》第231条规矩：“有必要供认印第安人的社会安排、风俗习惯、语言和传统，以及他们对其依传统占有的土地的原始权力。联邦有职责差异它们、维护它们、并确保尊重他们的一切产业。”
委内瑞拉共和国1999年《宪法》第124条规矩：“承认和维护土著常识、技能和改造的团体常识产权。任何有关基因资源以及与其相关的常识的作业都有必要是为了团体的利益。制止对这些资源和祖传常识挂号专利。”
二.在常识产权法既有法令结构内进行维护
从世界常识产权安排对传统常识规模归纳咱们能够看出，除了“根据传统”几个字外，WIPO关于传统常识的界定与它对常识产权的界定差异不大。这就标明WIPO以为至少界定中触及的传统常识具有了常识产权维护的或许性，即使是那些现有常识产权还不能包含的传统常识方式。
1.著作权
关于民间文学艺术，现已暗示维护或明文维护的世界条约与外王法许多。如《伯尔尼条约》第15条，英国1988年《版权法》第169条，是“暗示”性规矩的典型。实际上，世界常识产权安排在给《伯尔尼条约》第15条加标题时，已明文加上“民间文学艺术”。仅上一世生意90年代，在版权法系统中明文规矩维护民间文学艺术的至少有突尼斯1994年《文学艺术产权法》第1条、第7条，安哥拉1990年《作者权法》第4、8、15条，多哥1991年《版权、民间文艺与邻接权法》第6条、第66—72条，巴拿马1994年《版权法》第2条、第8条，此外，在上一世纪90年代之前，斯里兰卡及法语非洲国家等一批开展中国家，就现已在常识产权法中开端了对民间艺术的维护。现在，世界上明文以常识产权法维护民间文学艺术的国家已有五十个左右，还有一些国家(如澳大利亚等)现已在判例法中，承认了民间文学艺术的常识产权维护。
著作权法能够用以维护传统常识的持有者，尤其是归于土著和本乡社区的艺术家的艺术著作不受未经答应的仿制和运用的损害。这些著作包含故事、传奇和神话、传说、诗篇等文学著作，音乐著作，戏曲著作，画报;织物、服装、织物混合物、挂毯、地毯等纺织品;陶器、瓷器、雕塑、木雕和石雕等三维著作，以及各式人工制品。著作权的相关权力，如扮演权，能够用以维护歌唱者及舞蹈者的扮演、舞台剧的扮演、和木偶剧以及其它相似的扮演。在著作权维护下，因为有“思维和表达”之分，因而只要著作的表现方式，而不是该方式下的思维，能够得到著作权维护。著作权不能用于维护和补偿功能性的办法或常识，专利则能够更好地完成对这一部分的维护。
2.专利
专利准则能够用于维护具有工业实用性、新颖性和具有创造性的技能计划。新颖性指的是已有创造的“新”，讲究的是不存在任何在先技能。在先技能是指创造在呈现前或创造因请求专利而被揭露之前现已存在的一个常识根底。创造性指的是是否存在一种立异性手法或过程。要满意这个条件，一项创造或改造有必要在它的年代中，关于职业中一般技能人员来说并非清楚明晰的。欧洲专利法在这方面规矩得愈加具体，它要求该项创造或改造还需处理某个技能方面的难题。工业适用性，或许说实用性，是指被颁发专利的常识应该具有一个或许的商场。要满意这个条件，有必要要有大众对该常识的实际需求或许潜在需求。关于遗传资源和传统常识，专利可颁发从自然界现有的基因结构，微生物，植物、动物及有机物中别离、组成或开发的产品。专利权也可颁发与这些资源的运用和开发有关的办法，以及契合这些条件的为土著人所知的技巧。运用根据基因和生物资源的一切技能成果，以及能获取有用成果的未揭露技能，原则上也能取得专利维护。
因为许多传统常识现已存在了数百年乃至更长时刻，从专利法令规矩的严厉条件，尤其在新颖性这点来看，好像不或许到达，但是现实却并非彻底如此。这儿举一个比如。玛卡是首要生长在安弟斯山区海拔较高的区域的一种植物，具有药用价值，能够进步男性性能力，数百年以来都为印加人所运用。但美国专利局却经过了以玛卡为根底药物的药品专利请求。这说明专利审查只关怀在请求递送前有没有相关介绍文献呈现，假如没有，则没有违背专利法中的新颖性要求，能够颁发专利。这就意味着，土著公民也能够经过为传统常识请求专利的途径到达维护传统常识的意图。并且，假如从另一个视点考虑，想象咱们把传统常识搜集并记载构成一本介绍性的文献，就等于从损坏新颖性条件的视点杜绝了土著社区之外的人员或安排用传统常识请求专利而不妥获利的现象。在印度，有一项用印楝(Neem)树皮提取液杀真菌的传统常识，该项传统常识产生于几个世纪之前。美国格莱斯公司(W.R.Grace)在取证、验明晰印楝树皮上杀真菌活性成分后，就此向欧洲专利局请求专利。1994年欧洲专利局向其发布了第0436257号专利。1995年，一些世界非政府安排和印度农人代表对该专利提出异议。他们提交了几个世纪来印度农人知晓和运用印楝树种子提取液杀真菌的依据。2000年欧洲专利局撤销了该专利，原因是Neem树皮的这个特征印度人已知悉了许多年，该创造不具有新颖性和创造性。印度1999年及2002年专利法均规矩了专利请求人就有关生物资源请求专利时须发表生物资料来历地，假如没有标示或过错标示则不能取得专利权。哥斯达黎加《生物多样性法》规矩，有关人员在请求与传统常识运用有关的常识产权时，有必要提交该国生物多样性办理委员会技能办公室发布的来历证书和传统部族事前知情赞同的证明。欧共体也已明承认可触及传统常识的创造专利请求中有必要揭露有关遗传资源和传统常识来历的规矩。在安第斯国家联盟，其2000年第486号抉择经过的《一般工业产权规矩》第26条规矩，专利请求资料应包含传统常识的运用答应或授权证书，第75条第8款规矩，对以传统常识为根底的创造而言，假如请求人未能供给该传统常识授权运用的文件副本，则该专利无效。
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一.将传统常识维护写入宪法
许多国家都现已在宪法中对传统常识予以了供认和维护。因为宪法是国家最基本的法令，国内任何立法都不得与该国宪法相冲突，而违背宪法精力的世界法也将得不到该国的供认，因而将传统常识维护写入宪法能够给予传统常识最高法令等级的维护，为进一步拟定具体维护准则供给了根底。
菲律宾1987年《宪法》第17章14条规矩：“政府应当供认、尊重和维护土著文明社区保存和开展其文明、传统和准则的权力。”
泰国1997年《宪法》第46章规矩：“业已构成传统社区的成员享有保存或康复其本身风俗习惯，本乡常识、艺术或该社群和民族的优秀文明的权力，并有权按法令的规矩，参加用平衡、继续的办法办理、保存、和运用自然资源和环境的作业”。
厄瓜多尔1998年《宪法》第84条对社区祖传的常识供认“团体常识产权”。
巴西联邦共和国1998年《宪法》第231条规矩：“有必要供认印第安人的社会安排、风俗习惯、语言和传统，以及他们对其依传统占有的土地的原始权力。联邦有职责差异它们、维护它们、并确保尊重他们的一切产业。”
委内瑞拉共和国1999年《宪法》第124条规矩：“承认和维护土著常识、技能和改造的团体常识产权。任何有关基因资源以及与其相关的常识的作业都有必要是为了团体的利益。制止对这些资源和祖传常识挂号专利。”
二.在常识产权法既有法令结构内进行维护
从世界常识产权安排对传统常识规模归纳咱们能够看出，除了“根据传统”几个字外，WIPO关于传统常识的界定与它对常识产权的界定差异不大。这就标明WIPO以为至少界定中触及的传统常识具有了常识产权维护的或许性，即使是那些现有常识产权还不能包含的传统常识方式。
1.著作权
关于民间文学艺术，现已暗示维护或明文维护的世界条约与外王法许多。如《伯尔尼条约》第15条，英国1988年《版权法》第169条，是“暗示”性规矩的典型。实际上，世界常识产权安排在给《伯尔尼条约》第15条加标题时，已明文加上“民间文学艺术”。仅上一世生意90年代，在版权法系统中明文规矩维护民间文学艺术的至少有突尼斯1994年《文学艺术产权法》第1条、第7条，安哥拉1990年《作者权法》第4、8、15条，多哥1991年《版权、民间文艺与邻接权法》第6条、第66—72条，巴拿马1994年《版权法》第2条、第8条，此外，在上一世纪90年代之前，斯里兰卡及法语非洲国家等一批开展中国家，就现已在常识产权法中开端了对民间艺术的维护。现在，世界上明文以常识产权法维护民间文学艺术的国家已有五十个左右，还有一些国家(如澳大利亚等)现已在判例法中，承认了民间文学艺术的常识产权维护。
著作权法能够用以维护传统常识的持有者，尤其是归于土著和本乡社区的艺术家的艺术著作不受未经答应的仿制和运用的损害。这些著作包含故事、传奇和神话、传说、诗篇等文学著作，音乐著作，戏曲著作，画报;织物、服装、织物混合物、挂毯、地毯等纺织品;陶器、瓷器、雕塑、木雕和石雕等三维著作，以及各式人工制品。著作权的相关权力，如扮演权，能够用以维护歌唱者及舞蹈者的扮演、舞台剧的扮演、和木偶剧以及其它相似的扮演。在著作权维护下，因为有“思维和表达”之分，因而只要著作的表现方式，而不是该方式下的思维，能够得到著作权维护。著作权不能用于维护和补偿功能性的办法或常识，专利则能够更好地完成对这一部分的维护。
2.专利
专利准则能够用于维护具有工业实用性、新颖性和具有创造性的技能计划。新颖性指的是已有创造的“新”，讲究的是不存在任何在先技能。在先技能是指创造在呈现前或创造因请求专利而被揭露之前现已存在的一个常识根底。创造性指的是是否存在一种立异性手法或过程。要满意这个条件，一项创造或改造有必要在它的年代中，关于职业中一般技能人员来说并非清楚明晰的。欧洲专利法在这方面规矩得愈加具体，它要求该项创造或改造还需处理某个技能方面的难题。工业适用性，或许说实用性，是指被颁发专利的常识应该具有一个或许的商场。要满意这个条件，有必要要有大众对该常识的实际需求或许潜在需求。关于遗传资源和传统常识，专利可颁发从自然界现有的基因结构，微生物，植物、动物及有机物中别离、组成或开发的产品。专利权也可颁发与这些资源的运用和开发有关的办法，以及契合这些条件的为土著人所知的技巧。运用根据基因和生物资源的一切技能成果，以及能获取有用成果的未揭露技能，原则上也能取得专利维护。
因为许多传统常识现已存在了数百年乃至更长时刻，从专利法令规矩的严厉条件，尤其在新颖性这点来看，好像不或许到达，但是现实却并非彻底如此。这儿举一个比如。玛卡是首要生长在安弟斯山区海拔较高的区域的一种植物，具有药用价值，能够进步男性性能力，数百年以来都为印加人所运用。但美国专利局却经过了以玛卡为根底药物的药品专利请求。这说明专利审查只关怀在请求递送前有没有相关介绍文献呈现，假如没有，则没有违背专利法中的新颖性要求，能够颁发专利。这就意味着，土著公民也能够经过为传统常识请求专利的途径到达维护传统常识的意图。并且，假如从另一个视点考虑，想象咱们把传统常识搜集并记载构成一本介绍性的文献，就等于从损坏新颖性条件的视点杜绝了土著社区之外的人员或安排用传统常识请求专利而不妥获利的现象。在印度，有一项用印楝(Neem)树皮提取液杀真菌的传统常识，该项传统常识产生于几个世纪之前。美国格莱斯公司(W.R.Grace)在取证、验明晰印楝树皮上杀真菌活性成分后，就此向欧洲专利局请求专利。1994年欧洲专利局向其发布了第0436257号专利。1995年，一些世界非政府安排和印度农人代表对该专利提出异议。他们提交了几个世纪来印度农人知晓和运用印楝树种子提取液杀真菌的依据。2000年欧洲专利局撤销了该专利，原因是Neem树皮的这个特征印度人已知悉了许多年，该创造不具有新颖性和创造性。印度1999年及2002年专利法均规矩了专利请求人就有关生物资源请求专利时须发表生物资料来历地，假如没有标示或过错标示则不能取得专利权。哥斯达黎加《生物多样性法》规矩，有关人员在请求与传统常识运用有关的常识产权时，有必要提交该国生物多样性办理委员会技能办公室发布的来历证书和传统部族事前知情赞同的证明。欧共体也已明承认可触及传统常识的创造专利请求中有必要揭露有关遗传资源和传统常识来历的规矩。在安第斯国家联盟，其2000年第486号抉择经过的《一般工业产权规矩》第26条规矩，专利请求资料应包含传统常识的运用答应或授权证书，第75条第8款规矩，对以传统常识为根底的创造而言，假如请求人未能供给该传统常识授权运用的文件副本，则该专利无效。
更多传统常识的法令维护方面的问题，请你上听讼网网站咨询律师进行了解。