2002-2012年司法考试法理学历年真题解析——主观题
来源:听讼网整理 2019-01-22 14:09
2002-2012年司法考试法理学历年真题主观题解析。众所周知,司法考试历年真题是司法考试温习中的重要资料,一切备战司法考试的考生都需求重复研习历年司法考试真题,从中找到司法考试试题的出题思路和解题办法。听讼网特意为备考司法考试的考生奉上2002-2012年司法考试法理学历年真题主观题解析,作为咱们预备司法考试的参阅资料。
事例剖析题:
(2003年)
案情:某市为加强路途交通办理,标准日益紊乱的交通次序,决议出台一项新行动,由交通办理部分向市民发布布告,凡自行摄录下机动车辆违章行进、停放的相片、录像资料,送经交通办理部分供认后,被选用并在当地电视台播出的,一概奖赏公民币200元-300元。此举使许多市民活跃参加,活跃告发违章车辆,当地的交通次序一时间明显好转,市民满足。新闻报导后,省内乃至外省不少城市都来取经、学习。但与此一起,也发作了一些意想不到的事:有违章驾车者去往不肯被别人知道的当地,电视台将车辆及布景播出后,引起家庭联系、搭档联系严峻,乃至影响了当事人尔后的正常日子的;有搭车人以肖像权、名誉权遭到损害,把电视台、交管部分告上法庭的;有违章司机被单位开除,以为是交管部分超规模行使权力引起的;有抢拍者被违章车辆成心撞伤后,向交管部分索赔的;乃至有运用偷拍相片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻发表后,某市办理交通次序的行动引起了社会不同观念和较大争议。
问题:请谈谈你对某市办理交通次序新行动合法性、合理性的知道。(留意:不能仅就此举引发的一些问题、个案谈详细适用法令的定见)
答题要求:1.运用掌握的法学常识阐释你以为正确的观念和理由;2.说理充沛,逻辑谨慎,言语流通,表述精确;3.答题文体不限,字数要求800-1000字。
解题思路:这一题按照要求从合法性、合理性两方面进行知道。合法性问题能够从以下方面进行考虑:(1)立法和法令的主体合法、内容合法、程序合法;(2)法令根由、法令效能方面,下位法不能违背上位法;(3)托付社会安排、个人法令的合法性。从这些方面衡量,交通办理部分向市民发布的这一布告应当说有合法性根据。
合理性问题能够从以下视点进行考虑:(1)法令价值。如次序与自在,维持次序与束缚自在联系的处理,是否考虑了价值排序准则、份额准则;如正义与功率,进步行政功率与完成社会正义联系的处理,是否完成最大大都人的利益。(2)法令与品德。法令的品德根底,法令规矩与社会常理的一起,善法与恶法的判别。(3)法治社会的权力确保。法治的目的、含义。从这些方面考虑,交通办理部分的这一做法缺少合理性根据。
论说题
(2009年)
一、(本题20分)
资料:1840年鸦片战争前,以自然经济为根底的我国农业社会是关闭保存的。鸦片战争后,我国的封建法令面临应战。清朝统治者迫于表里压力,于20世纪初下诏修律,以回收领事裁判权为要害,法的现代化从准则层面上在我国正式发动。
新我国建立后60年来,伴跟着社会主义革命和建造的巨大进程,我王法的现代化以社会主义的民主法制为建造方针,历经弯曲检测,取得巨大成就。特别是变革开放30年来,社会主义的法治思维和观念在建造我国特色社会主义的巨大实践中总结凝练开拓创新,与时俱进地指引我王法治现代化建造不断展开并面向深化,构成了以“三个至上”重要观念为精力实质和底子准则的社会主义法办理念。
问题:
请结合我王法治现代化展开进程,简答对社会主义法办理念和“三个至上”重要观念的知道。
答题要求:
1.观念正确,表述完好、精确;
2.不少于400字。
参阅答案要害:
1.今世我王法治现代化展开进程(法的现代化、我王法的现代化、我王法治现代化);
2.我王法治现代化具有杂乱性和长时间性;
3.变革开放持续向前推动的要害前史时期,党中央审时度势,明晰提出社会主义法办理念和“三个至上”重要观念,为社会主义初级阶段的社会主义现代化建造供给了理论指引和思维根底,是教导我国建造法治国家的思维观念系统,为社会主义民主法治指明晰政治方向、明晰了前史使命、供给了科学办法,具有严峻的现实含义,必将发作深远的前史影响。
七、(本题25分)
资料:潘晓大学毕业不久,向甲商业银行申领了一张信誉卡,透支额度为20,000元。潘晓每月收入4,000元,交纳房租等必需开支3,000多元。潘晓消费观念前卫,每月刷卡透支3,000多元,累计拖欠甲商业银行借款近60,000元。不久,潘晓又向乙商业银行申领了一张信誉卡,该卡的透支额度达30,000元。
据报导,甲商业银行近几年累计发行信誉卡近600万张,每张信誉卡的透支额度从5,000元至10万元不等。该银行2009年8月计算发现,信誉卡持卡人累计透支挨近300亿元,拖欠期限从一个月到四、五年不等。不少人至少持有两张乃至多张信誉卡,因延期还款发作的利息和罚息到达数千元乃至上万元。因为上述现象许多存在,使得一些商业银行的坏账份额居高不下。对此,银行界拟对透支额度大、拖欠时间长的持卡人建立个人信誉档案,列入“黑名单”,相关信息各银行同享;拟采纳加大罚息份额、束缚发放个人借款、束缚发放信誉卡、中止信誉卡功用等办法制裁诺言不良持卡人;拟主张在建立企业、购买不动产等方面临持卡人进行束缚。
另据反映,为数不少的信誉卡持卡人则以为,银行信誉卡发放众多,安全防备功用不强,申领条件设定偏低,合同用语生涩,还款程序设计杂乱且不通明,利息担负不尽合理,呼吁国家出台方针进行干涉。
问题:
根据上述资料,请从合法性与合理性的视点就银行权益保护与束缚、持卡人权力与法令责任、银行和持卡人的利益平衡与社会展开、资本市场危险的法令防备对策,或许其他任一方面论说你的观念。
答题要求:
1.应结合相关法令规矩,运用部分法常识及法理学常识进行论说;
2.观念明晰,逻辑合理,说理充沛,表述明晰;
3.字数不少于500字。
【参阅范文】
资猜中,因为单个银行检查不严,导致了银行卡的滥发,一起,部分持卡人还款知道淡漠,使得一些商业银行的坏账份额居高不下,故引起了大众呼吁国家出台方针进行干涉。
以上的抵触阐明自在的行使是有鸿沟的,并不是“随心所欲”的,法令保护的自在有必要在法令的束缚下才干实在完成!
法的价值上所说的“自在”,是指法以供认、确保人的这种行为,然后使主体和客体间能够到达一种调和的状况。
个人自在的价值是不行否认的。就法的实质来说,它以自在为最高的价值方针。诚如马克思所言:“法典便是公民自在的圣经”,法令是用来捍卫、保护公民自在的;假如法令不恰当地束缚了自在,便是对人道的一种蹂躏。因而,对自在的法令束缚是有严厉的条件的,“法不制止即自在!”结合资料,公民请求信誉卡和银行按照规矩发放信誉卡的行为是意思自治的表现,是公民的私家权力和自在,应当得到法令的保护!
“人生而自在,但无不在桎梏之中!”自在历来都不是必定的,自在并不意味着随心所欲,个人毅力的完成要遭到社会品德和法令的束缚。从法的价值的来说,自在尽管是最高价值,但不是仅有的价值,除此之外,次序、正义都是法的价值。一个杰出的法令系统必定要在自在、正义、次序之间寻求恰当的平衡,然后使自在遭到次序和正义的束缚,这也便是法令干涉自在的正当性。结合本资料,因为银行的信誉卡发放众多,安全防备功用不强等原因导致了持卡人延期还款,导致商业银行的坏账份额居高不下的不良后果,阐明银行和持卡人乱用了自己的自在,导致了社会的利益的损害,因而,需求法令进行干涉。
个人的自在与法令束缚的严峻联系一直存在,因为法令背面往往是社会品德和公共次序的价值要求。一部自在的前史,便是自在不断地与次序、正义磕碰、交融,跟着法令所容许的品德极限而扩张或许缩短的前史!结合资料,当持卡人的行为还能够经过银行的对透支额度大、拖欠时间长的持卡人建立个人信誉档案,列入“黑名单”等方法能够操控时,法令一般尊重当事人私力救助而不干涉。可是,当持卡人和银行的对立到达影响公共次序和公共利益的时分,法令就有干涉的必要了,特别是针对银行是强势集体时,有必要给持卡人这个弱者进行歪斜性保护,到达法令的平衡。
综上所述,自在一直是法令最底子的寻求,是点评法令的最深入的标准。因而,法令对自在的束缚不能超出合理的束缚,特别是不能以保护次序和正义为托言任意地束缚个人自在。在用法令束缚自在的时分,咱们要时间紧记这种束缚的极限:(1)坚持价值位阶,自在一直是最高的价值,除非万不得已,法令不得束缚人们的自在;(2)坚持份额准则,对自在的束缚不得逾越保护次序和正义所必需的极限;(3)坚持个案平衡的准则,有必要归纳考虑行为人的权力、行为动机、社会影响等各种因素来点评行为人的行为。
“信誉卡的信誉危机”是新形势下呈现的新问题,涉及到个人自在和社会次序的平衡问题,需求尽管归入法令的考量规模之中,尽早画出个人行为的鸿沟,为保护社会次序的一起,确保行为人应有的自在。
(2008年)
资料:
事例一:2005年9月15日,B市的家庭主妇张某在家中运用计算机ADSL拨号上网,以E话通的方法,运用视频与多人一起进行“裸聊”被公安机关抄获。关于本案,B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉,后又撤回申述。
事例二:从2006年11月到2007年5月,Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”,“裸聊”方针广泛全国22个省、自治区、直辖市,在电脑上抄获的聊天记载就有300多人,网上银行汇款记载1000余次,获利2.4万元。关于本案,Z省L县检察院以传达淫秽物品牟利罪申述,L县法院以传达淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月,缓刑1年,并处分金5000元。
关于上述两个网上“裸聊”案,在司法机关处理进程中,关于张某和方某的行为怎么科罪存在以下三种定见:榜首种定见以为应定传达淫秽物品罪(张某)或许传达淫秽物品牟利罪(方某);第二种定见以为应定聚众淫乱罪;第三种定见以为“裸聊”不构成违法。
问题1:
以上述两个网上“裸聊”案为例,从法理学的视点论说法令对个人自在干涉的正当性及其极限
参阅范文:
相同“裸聊”,不同效果
跟着网络的广泛,网上聊天成为许多市民消遣、结交的重要途径,裸聊也成为一个时尚的“玩意”。裸聊损害了社会仁慈习俗,有必定社会损害性,关于裸聊否有罪也成了人们评论的焦点。笔者以为,在榜首个资猜中,张某裸聊不该科罪;而第二个资猜中的方某则应认定为传达淫秽物品牟利罪。相同的裸聊,不相同的效果,其不同的要害在于刑法中一个重要准则——罪刑法定准则。
罪刑法定准则的经典表述是:“法无明文规矩不为罪,法无明文规矩不处分。”其内在丰厚,包含要求罪和刑都要有法令明文规矩,制止溯及既往,制止有罪类推,制止处分不妥罚的行为等含义。根据这一准则,司法机关科罪和量刑都有必要按照法令规矩来判别,而不只仅是看行为是否具有社会损害性。资料一种张某的裸聊尽管有伤风化,但我国刑法并无规矩裸聊构成违法的法令条文,也不归于淫秽信息,不能类推适用,因而不该认定为违法。法令教育*网原创。资料二中的方某的裸聊则以牟利为目的,传达裸聊相片,完全契合刑法第362条、367条的规矩,应认定为方某构成传达淫秽物品牟利罪。
罪刑法定准则是法治主义在刑法中的直接表现,是法治社会与独裁社会中刑法的底子分野地点。其对立罪刑擅断和刑事类推,不只对保护社会安定有重要效果,对确保人权具有更严峻的含义。关于相似裸聊的新生事物,能够经过行政处分、标准网络次序等其他手法进行办理,并进一步完善法制。不能一味寻求酷刑厉法,不然只能因小失大。
(2007年)
提示:本题为选作题,分甲、乙两题。请挑选一题作答;答题时请有必要标明甲题或乙题;甲、乙两题均作答的,仅对书写在前的进行评阅。
甲题:
资料一:我国古籍《幼学琼林》载:“世人惟不平则鸣,圣人以无讼为贵。”《增广贤文》也载:“好讼之子,大都终凶。”我国古代有“无讼以求”、“息讼止争”的法令传统。
资料二:1997年3月11日,时任最高公民法院院长任建新在第八届全国公民代表大会第五次会议上作最高公民法院作业报告时指出,1996年全国各级公民法院共审结各类案子520多万件,比上年上升约16%。2007年3月13日,最高公民法院院长肖扬在第十届全国公民代表大会第五次会议上作最高公民法院作业报告时指出,2006年各级公民法院共办结各类案子810多万件。
根据所供给的资料,请就从古代的“无讼”、“厌讼”、“耻讼”观念到今世的诉讼案子数量不断上升的改变,自选视点谈谈自己的观念。
答题要求:
1.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
2.不少于500字。
【解题思路】
1.指出该资猜中反映了信任利益保护准则的底子行政法准则。
2.指出信任利益保护准则的底子内容、构成要件与适用条件。
3.指出怎么平衡公共利益与私家信任利益保护。
乙题:
据报导,在城市建造中,有的政府部分宣布有关土地运用的答应证照后,因法令、法规、规章的修正、废止,或城市规划修正等答应所根据的客观状况发作严峻改变,为了公共利益而撤回已收效的答应。也曾有单个当地的政府部分在颁布土地运用证照进程中确有检查不严的问题,为补偿差错过错而以公共利益需求为由回收已收效的答应;或为了以更高价位将土地出让给别人,而以公共利益需求为由回收已收效的答应。
请就上述状况,根据行政法有关准则,谈谈你的观念及主张。
答题要求:
1.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
2.不少于500字。
【解题思路】
思路一:传统文化中的调和观念怎么进行现代转化:一方面要看到传统文化的诉讼观有其熟人社会、农耕文明等传统根底,另一方面也要看到这种观念与现代社会的胶葛处理有不合适的当地,比方陌生人社会的到来、胶葛处理日益杂乱化,因而关于传统与习气要学会在尊重下进行改造;
思路二:环绕法作为社会操控东西的效果和其局限性来答题。一方面要看到现代司法程序的重要效果,能够很好的标准人们的行为、确保人们的预期,另一方面许多社会联系和社会行为又不用定要由正式的诉讼来处理,要看到诉讼爆破的一起也呼喊多元化的胶葛处理手法。
(2006年)
某民法典榜首条规矩:“民事活动,法令有规矩的,按照法令;法令没有规矩的,按照习气;没有习气的,按照法理。”
请答复:
1.比较该条规矩与刑法中“法无明文规矩不为罪”准则的差异及理论根底;
2.从法的根由的视点剖析该条规矩的寓意及效能根据;
3.从法令解说与法令推理的视点剖析该条规矩在法令适用上的价值与条件。
答题要求:
1.在上述3个问题中任选其一作答,或许自行挑选其他视点作答;
2.在剖析、比较、点评的根底上,提出观念并运用法学常识论说理由;
3.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
4.不少于600字。
1.比较该条规矩与刑法中“法无明文规矩不为罪”准则的差异及理论根底。
答案及解析:
该条明晰规矩了民法的根由和民事活动的规矩系统,与刑法上的“法无明文规矩不为罪”的准则构成明显的比照。
从该条的规矩,咱们能够看出民法的根由和民事活动的规矩是多元的,不只包含拟定法,还包含习气和法理。在成文法国家,法官在处理民事争议时,首要应当按照法令的规矩进行裁判,可是,在法令没有明文规矩的状况下,法官也不能以此为托言而回绝裁判。法官能够根据习气、法理对民事争议做出妥善处理。与此相反,刑事活动要严厉按照法令的明文规矩进行,严厉恪守罪刑法定准则,即要求“法无明文规矩不为罪,法无明文规矩不处分”。在处理被追诉者的刑事责任问题时,司法作业人员有必要严厉按照法令的规矩进行立案、侦办、申述、审判和履行活动。不能根据习气,更不能根据法理从事上述行为。
之所以存在上述不合,是因为民事活动与刑事追诉活动的性质存在实质的差异。民事活动要最大极限地尊重当事人的自在毅力,遵循意思自治准则。当事人有权按照自己的毅力来安排自己的私家日子。只需当事人没有违背法令的强制性规矩,法令就不该对其活动横加干涉。并且,法令具有局限性,不行能对纷繁杂乱的民事活动规矩得一概无余。在审理新式民事案子时,法令或许会呈现缝隙。此刻,法官就要诉诸习气、乃至是法理来求得对该争议的公平合理处理。只需这样,才干创造出丰厚多彩、生动活泼的市民社会日子,才干充沛展开每个人的品格。而在刑事追诉活动中,有必要严厉恪守法令规矩,这是尊重和确保人权、避免司法擅断的底子要求。刑事追诉活动对公民的人身、自在、产业及其他权力的影响甚巨。一不留神,就或许构成冤假错案,给个人及其家庭、乃至整个社会构成难以补偿的丢失。所以,刑事追诉活动要严厉依法办事,不能乱用自在裁量权。
综上所述,为了尊重当事人的自在毅力、充沛展开个人品格,民事活动的规矩是多元的,包含法令、习气和法理等。而为了尊重和确保人权、避免司法擅断,刑事追诉活动必定要严厉依法进行,实在遵循“法无明文规矩不为罪”的准则。
【解析】本题具有极强的理论深度和难度。
我国《民法通则》第6条和第7条规矩,民事活动有必要恪守法令,法令没有规矩的,应当恪守国家方针。民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,损坏国家经济计划,打乱社会经济次序。我国《合同法》第125条规矩,当事人对合同条款的了解有争议的,应当按照合同所运用的词句、合同的有关条款、合同的目的、买卖习气以及诚笃信誉准则,确认该条款的实在意思。上述几条规矩从必定程度上,反映了我国民事活动的规矩系统包含法令和习气,而关于法理作为民法根由和民事活动规矩的方位,没有给予供认。这种观念也表现在司法部的《2006年国家司法考试纲要》中。该纲要民法部分榜首章第三节民法的根由部分,明晰地开列了我国民法的根由为拟定法与习气。
我国《刑法》第3条规矩:“法令明文规矩为违法行为的,按照法令科罪处刑;法令没有明文规矩为违法行为的,不得科罪处刑。”该条规矩建立了我国的罪过法定准则。该准则的理论根底是宪法所建立的尊重和确保人权的理念和准则。尊重人权准则要求为了确保公民的自在,应当使公民能够事前预见自己行为的法令效果。因而,关于什么样的行为构成违法,对违法应该怎样处分,有必要由法令明文规矩。确保人权准则要求,刑事追诉活动有必要依法进行,不得乱用自在裁量权,避免司法擅断。
本题的设问一,要求考生论说该条规矩与刑法“法无明文规矩不为罪”准则的差异及其理论根底,这要求考生具有厚实的法学理论功底,对民法和刑法的底子准则具有深入的了解,对市民社会活动规矩和国家活动规矩有着清楚的区别。
2.从法的根由的视点剖析该条规矩的寓意及效能根据。
答案及解析:
法的根由一般是指法的效能根由,即方法含义上的法的根由,指必定的国家机关按照法定职权和程序拟定或认可的具有不同法的效能和方位的法的表现方法。该民法典的规矩表现了拟定法、习气、法理三大根由,三者之间相互效果、亲近联系,一起构成了该条规矩的效能系统。
在这个效能系统中,三大根由的方位不是并排的,而是按照必定的价值位阶呈现出梯度摆放,并由此构成了法的适用“轨道”。其间,拟定法居于效能位阶的首位,具有优先适用性,在拟定法明晰规矩的状况下扫除习气和法理的适用;习气居于效能位阶的第二位,当且仅当在拟定法没有明晰规矩的状况下能够直接适用习气并扫除对法理的适用;法理居于效能位阶的末位,当且仅当拟定法和习气都缺少明晰规矩的状况下才可加以适用。
三大根由的价值位阶、适用梯度与其在法令效能系统中的方位和效果相关联,由此构成了表现法令价值判别的效能根据。其间,拟定法表现了国家对民事主体行为的最低极限的强制性规制,因而具有扫除其他法的根由的效能;习气与拟定法比较,一方面具有弥补拟定法规矩缺失的功用,在相当程度上表现了意思自治的民法理念,另一方面也能够经权力机关认可而上升为法令,然后具有法定强制性;法理与拟定法和习气比较,更侧重于“兜底”性功用,即在拟定法和习气难以调整某种法令联系的状况下,经过法学理论的推演到达相对公平、科学的法的适用效果,然后完成法的价值的个案平衡。
综上,该民法典的规矩对法的根由的阐释表现出了法的价值位阶准则和个案平衡准则,科学地诠释了三大根由的内在联系和相互联系,并在必定程度上表现出法从习气到习气法,再从习气法到拟定法的前史展开进程。
【解析】该民法典的规矩首要表现了拟定法、习气、法理三大根由,三者之间的内在联系是剖析该条文、阐释其效能根据的要害。应该看到,三大根由的价值位阶、适用梯度的构成根源于社会经济政治准则、法令准则及法制传统等社会存在,并与其在法令效能系统中的方位和效果相关联,由此构成了表现必定法令方位和价值判别的效能根据。
3.从法令解说与法令推理的视点剖析该条规矩在法令适用上的价值与条件。
答案及解析:
该条明晰规矩了法官处理民事争议时,适用民事活动规矩的次序。对我国的民事司法活动及法令作业者进行法令解说与法令推理具有学习含义。
法令解说,便是对法令的含义进行阐明和解析。法令推理,便是运用法令理由来进行论辩的进程和活动。法令解说和法令推理是法令活动的首要内容。特别是在处理法令争议、进行司法裁判时,两者更成为这些法令活动的实质和中心内容。咱们都知道,法令不是全能的,法令不行能尽头社会日子的一切状况。这一点特别表现在民事活动范畴。面临丰厚多彩、纷繁杂乱的民事日子,法令往往显得无能为力。当遇到法令没有明文规矩的新式民事案子时,法官就要求助习气和法理。法令教育网我国《合同法》第125条规矩:“当事人对合同条款的了解有争议的,应当按照合同所运用的词句、合同的有关条款、合同的目的、买卖习气以及诚笃信誉准则,确认该条款的实在意思。”这在必定程度上供认了习气能够作为我国民法的根由。
从法令解说和法令推理的视点剖析。本条的规矩具有三个层次的重要含义:首要,必定了法令的局限性,供认了拟定法存在缝隙;其次,明晰了民法的根由及其适用次序。第三,要求法官不得以“法无明文规矩”为由回绝裁判。该条在法令适用上提出了三个条件:榜首,“民事活动,法令有规矩的,按照法令”。这儿的“有法令”是民事活动适用法令的前提条件。所谓“有法令”,在民事活动范畴,不限于法令的明文规矩,还应当包含可推知的规矩。第二,“民事活动,法令没有规矩的,按照习气”。这儿“按照习气”的条件是“无法令”和“有习气”。“法令没有规矩的”是指法令既没有明文规矩,也不能从法令可推知的规矩中找到根据。这儿的“习气”,指习气法,是人们经过长时间重复实践而受其束缚的行为惯式。第三,“民事活动,没有习气的,按照法理。”这儿“按照法理”的条件包含“无法令”、“无习气”和“有法理”。关于法令和习气的了解如前所述。这儿的“法理”指对某问题达到的一般和一般的知道,尤指公认的学说和原理。
由上可知,该规矩在民事法令适用上具有重要的价值。在适用该条进行法令解说与法令推理处理法令争议时,也要留意如上所述的各种束缚条件。
【解析】本题要求考生从法令解说与法令推理的视点对条文在法令适用中的价值与条件进行论说,对考生的理论功底要求十分高。考生需求对法令解说与法令推理的含义、规矩等具有深入的了解。要对该条文对法令适用的价值进行剖析,对法令适用的条件进行归纳。考生需求透彻地剖析该条文的逻辑结构,对条文中的要害词——“法令”、“习气”和“法理”作出深入剖析。充沛论说三种根由的适用次序与条件。
(2005年)
英美法系国家施行判例法准则,法官的判定自身具有立法的含义,并对今后处理相似案子具有拘束力。我国首要以成文法令及司法解说作为审判案子的根据,一起最高公民法院也经过发布事例教导审判实践。请环绕“判例、事例与司法解说”谈谈你的观念。
答题要求:
1.在剖析、比较、点评的根底上,提出观念并运用法学常识论说理由:
2.说理清楚,逻辑谨慎,言语流通,表达精确:
3.字数不少于500字。
考点:判例法、事例、司法解说、成文法。
解析:
1、关于审题
这道论说题难度并不大,可是许多考生做的并不好,首要原因在于没有掌握论说题的审题技巧;
做答论说题有三个环节:一是审题,即读懂题意,找准问题。二是常识,即运用相关法令常识概念点。三是证明,即经过紧密的逻辑才能和言语文字才能证明自己的观念。
一般来说,只需温习完纲要规矩的内容,就底子具有了常识才能,倒如本题的常识点首要会集在法理学教材中,归于法理学的底子概念。一般来说,参加考试的考生都是大学毕业,都具有了底子的写作才能。而论说题的首要难点就在审题上,仅仅绝大部分考生并没有知道到这一点。
论说题的审题的中心问题是:出题者期望你做什么?了解出题目的的榜首步是检查论说题要求考生答复的问题是什么?本年的论说题问题是:请环绕“判例、事例与司法解说”谈谈你的观念。
环绕“判例、事例与司法解说”谈观念的意思便是期望考生运用“判例、事例与司法解说”的相关概念谈你的观念。可是再进一步的阅览你会发现咱们在上教导课时一直在着重的论说题特色:论说题答题要求中并没有明晰你谈对什么问题的观念。所以阅览试题之后一般的考生或许会有困惑,便是这道试题终究期望我论说什么?这就需求你经过审题去寻觅出题者终究期望考生答复什么问题。
经过对题干的阅览,咱们不难发现,本题或许首要是要求你谈谈对“最高公民法院也经过发布事例教导审判实践”这一做法的观念。这样咱们就完成了检查题的榜首步,即明晰了问题。发现问题才能是调查专业素质才能的题中应有之义。
审题第二步:细化问题,并且挑选自己的观念。无观念不成论说,因而挑选观念就十分重要。
首要咱们来看看本题至少能细化出如下几个详细问题:
(1)我国应该施行判例法,或许支撑最高公民法院经过发布事例教导审判实践这一变革。
(2)我国不该该施行判例法,或许对立最高公民法院经过发布事例教导审判实践这一变革。
(3)“最高公民法院也经过发布事例教导审判实践”这一变革合法。
(4)“最高公民法院也经过发布事例教导审判实践”这一变革不合法。
经过审题,咱们发现了四个问题。其间前两个问题归于是否应然性问题,后两个归于合法性判别问题。至此,咱们就能够根据自己的常识结构或许擅长的视点选定一个详细问题打开论说了。
2、关于解题
本题的解题分两步进行:
一是常识部分,即剖析和比照判例法、成文法、司法解说及判例的概念,以及成文法与判例法的优缺点。以上常识首要会集在法理学教材中,归于纯常识问题。
二是观念部分。要求考生明晰自己的观念即观念,之后就能够打开全面的证明。
3、几点阐明
(1)经过和一些考生面临面沟通,以及网络上考生对论说题的反响,咱们感觉到论说题的审题是考生广泛比较单薄的问题。
(2)本题的原型来自公民法院的一项变革,这也再次阐明晰论说题出题资料的时事性特色。
(3)要想把本题答复的有理有据、有血有肉,不光需求介绍判例法、成文法的来龙去脉,还需求介绍最高公民法院推广发布典型事例教导各地办案这一变革办法的布景。而这些详细常识都是纲要所没布要求的,这也阐明论说题是一个调查法学素质的试题,考生应该不断的加强平常的堆集和练习才或许取得更好的分数。
(4)因为该题难度并不大,所以不再罗列详细的例文。
六、简略题
(2008年)
一、(本题20分)
资料:据新华社4月13日电:2006年4月,中共中央提出建立社会主义法办理念。这是以胡锦涛同志为总书记的党中央,从社会主义现代化建造作业大局动身,坚持以马克思主义法学理论为教导,在认真总结我王法治建造实践经验,学习国际法治文明效果的根底上,作出的一项严峻决议计划。标志着咱们党对建造我国特色社会主义法治国家的规则、我国共产党执政规则有了愈加深入的知道和掌握。其底子内在能够归纳为依法治国、执政为民、公平正义、服务大局、党的领导等五个方面。
《法制日报》2008年2月1日报导:2007年岁末,中共中央总书记胡锦涛在同全国政法作业会议代表、全国大法官、大检察官座谈时指出,要一直坚持党的作业至上、公民利益至上、宪法法令至上。这“三个至上”所包含的精力,不只表现了执政党以人为本、执政为民、一心一意为公民服务的底子理念,也表现了社会主义法办理念的深入内在,表现了建造社会主义法治国家有必要坚持党的领导、公民当家做主、依法治国三者之间的有机一致。
问题:
请根据以上资料,从法与政治和法的效果的视点简答对社会主义法办理念的知道。
答题要求:
1.观念正确,表述完好、精确;
2.不少于400字。
参阅答案:
1.法和政治之间具有十分亲近的联系。
法离不开政治,政治也离不开法。这便是为什么在社会主义法办理念中一方面要着重党的领导,法令为民,着重党的作业至上、公民利益至上,着重服务大局,另一方面,社会主义法办理念中又有必要包含依法治国、公平正义的寓意和价值,有必要着重宪法法令至上。
这表现了建造社会主义法治国家有必要坚持党的领导、公民当家作主、依法治国三者之间的有机一致;从法和政治的视点看,实际上是社会主义法办理念中的政治性、公民性和法令性的一致。
2.法的效果泛指法对社会发作的影响。
法不只具有标准效果也具有社会效果,其社会效果是由法的实质和目的所决议,社会主义法是以工人阶级为领导的广大公民一起毅力和底子利益的表现,具有保护社会次序、推动社会进步的效果。
这种效果的完成,离不开社会主义法办理念的五个方面,即依法治国、执政为民、公平正义、服务大局和党的领导。进一步说,社会主义法办理念对社会主义法的效果的发挥与完成具有重要含义。
七、(本题25分)
提示:本题为选答题,请挑选其间一问作答。答题时有必要在答题纸对应方位上标明“问题1”或“问题2”。两问均作答的,仅对书写在前的答案评阅给分。
资料:
事例一:2005年9月15日,B市的家庭主妇张某在家中运用计算机ADSL拨号上网,以E话通的方法,运用视频与多人一起进行“裸聊”被公安机关抄获。关于本案,B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉,后又撤回申述。
事例二:从2006年11月到2007年5月,Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”,“裸聊”方针广泛全国22个省、自治区、直辖市,在电脑上抄获的聊天记载就有300多人,网上银行汇款记载1000余次,获利2.4万元。关于本案,Z省L县检察院以传达淫秽物品牟利罪申述,L县法院以传达淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月,缓刑1年,并处分金5000元。
关于上述两个网上“裸聊”案,在司法机关处理进程中,关于张某和方某的行为怎么科罪存在以下三种定见:榜首种定见以为应定传达淫秽物品罪(张某)或许传达淫秽物品牟利罪(方某);第二种定见以为应定聚众淫乱罪;第三种定见以为“裸聊”不构成违法。
问题1:
以上述两个网上“裸聊”案为例,从法理学的视点论说法令对个人自在干涉的正当性及其极限
答题要求:
1.在归纳剖析根底上,提出观念并运用法学常识论说理由;
2.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
3.不少于500字,不用重复案情。
参阅答案:
为了自在,咱们应作法令的奴才
近代以来,法令的最高方针在于保护个人自在,这已经成为法令界的一致。但是,“自在,自在,多少罪恶假汝之名而行”,法令保护自在,但这并非意味着具有自在就能够固执妄为。近年来,屡次呈现的网络“裸聊”行为就不只不契合法令的自在目的,并且也严峻损害了社会利益,它不再归于自在的规模,相反,却是一种应为法令制止乃至赏罚的违法行为。
在法学上,关于自在存在两个底子准则,其一是自在相等准则,便是说公民在底子权力的享有上应当相等,不答应轻视和特权;其二是不损伤准则,便是公民在行使自己的权力和自在的时分,不得损害别人的自在,不得损害公共利益和仁慈习俗。关于“裸聊”的行为,或许有人以为它归于私日子的范畴,归于品德调整的范畴,法令不该过多干涉。但是,有必要供认的现实是,裸聊,特别是有偿的裸聊行为,不只败坏了我国作为“礼仪之邦”的杰出社会风气,也给国家网络办理及网络媒体的健康展开带来了损害。更为严峻的是,因为网络通讯的隐秘性和传达性,裸聊行为还会引发其他的违法活动,比方网络淫秽图片的传达,运用裸体相片进行的诈骗和敲诈等等。这些状况标明,关于网络行为,该答应的应当答应,但假如某些行为超出了自在的极限,损伤了别人和社会,则有必要承受法令的规制。
当然,法令关于自在的束缚,应以宪法为根据,以正当程序和人权确保为准则。考虑到网络技术的特别性,关于裸聊等网络违法行为,国家应尽量先经过行政处分的手法加以束缚,只需在该行为具有严峻社会损害性的状况下,并且在不寻衅“罪刑法定准则”的状况下,才干够运用惩罚的手法加以惩办。
古罗马思维家西塞罗曾说:“为了自在,咱们应作法令的奴才”,自在是有极限的,公民只需遵守法令,才有自在和权力可言,这句话,关于走向法治的我国社会,应当具有活跃的启示含义。
(2008年·四川)
一、(本题20分)
问题:
从法令知道与法令作业的联系的视点,简述社会主义法办理念教育的重要性。
答题要求:
1.观念正确,表述完好、精确;
2.不少于400字。
参阅答案:
1.法令知道是社会知道的一种特别方法,在法令作业中起着重要的效果。法令作业者的法令知道水平的凹凸决议着他们对法令精力实质的了解程度,并直接联系到他们处理案子的正确、合理与否。法令作业者的法令知道水平的进步依赖于社会主义法令知道的培育。
2.社会主义法办理念是契合广大公民群众利益和需求的法办理念,是先进的法办理念。对法令作业人员进行社会主义法办理念教育是加强法令作业人员思维政治建造的一项战略行动,含义严峻而深远。展开社会主义法办理念教育是习惯新时期司法、法令作业新形势新任务的客观需求,是确保司法、法令作业社会主义方向的客观需求。
3.社会主义法办理念教育能够培育和进步法令作业人员的社会主义法令知道,确保他们正确地合理地处理法令问题。社会主义法办理念教育能够进一步规矩司法、法令理念,进一步增强司法、法令才能,进一步标准司法、法令行为,进一步明晰变革方向,进一步加强作业队伍建造。
4.社会主义法办理念教育能够进一步进步公民群众对司法、法令作业和法令作业人员的满足度,推动社会主义调和社会建造。
(2007年)
简答我国社会主义法办理念的首要内容,并阐释社会主义法治的核心内容的底子内在。
答题要求:
1.观念明晰,表述完好、精确。
2.不少于400字。
答案:
1.社会主义法办理念包含依法治国、法令为民、公平正义、服务大局和党的领导五个方面。
2.社会主义法治的核心内容是依法治国。
3.依法治国的底子内在:
①在法令面前人人相等,这是宪法规矩的社会主义法治的底子准则:
榜首,公民的法令方位一概相等;
第二,任何安排和个人都没有逾越宪法和法令的特权;
第三,任何安排和个人的违法行为都有必要遭到法令追查。
②建立和保护法令威望,这是施行依法治国战略的迫切需求。
榜首,有必要保护宪法威望;
第二,有必要保护社会主义法制的一致和庄严;
第三,有必要建立法令部分和司法部分的公信力。
③严厉依法办事,这是依法治国的底子要求。
事例剖析题:
(2003年)
案情:某市为加强路途交通办理,标准日益紊乱的交通次序,决议出台一项新行动,由交通办理部分向市民发布布告,凡自行摄录下机动车辆违章行进、停放的相片、录像资料,送经交通办理部分供认后,被选用并在当地电视台播出的,一概奖赏公民币200元-300元。此举使许多市民活跃参加,活跃告发违章车辆,当地的交通次序一时间明显好转,市民满足。新闻报导后,省内乃至外省不少城市都来取经、学习。但与此一起,也发作了一些意想不到的事:有违章驾车者去往不肯被别人知道的当地,电视台将车辆及布景播出后,引起家庭联系、搭档联系严峻,乃至影响了当事人尔后的正常日子的;有搭车人以肖像权、名誉权遭到损害,把电视台、交管部分告上法庭的;有违章司机被单位开除,以为是交管部分超规模行使权力引起的;有抢拍者被违章车辆成心撞伤后,向交管部分索赔的;乃至有运用偷拍相片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻发表后,某市办理交通次序的行动引起了社会不同观念和较大争议。
问题:请谈谈你对某市办理交通次序新行动合法性、合理性的知道。(留意:不能仅就此举引发的一些问题、个案谈详细适用法令的定见)
答题要求:1.运用掌握的法学常识阐释你以为正确的观念和理由;2.说理充沛,逻辑谨慎,言语流通,表述精确;3.答题文体不限,字数要求800-1000字。
解题思路:这一题按照要求从合法性、合理性两方面进行知道。合法性问题能够从以下方面进行考虑:(1)立法和法令的主体合法、内容合法、程序合法;(2)法令根由、法令效能方面,下位法不能违背上位法;(3)托付社会安排、个人法令的合法性。从这些方面衡量,交通办理部分向市民发布的这一布告应当说有合法性根据。
合理性问题能够从以下视点进行考虑:(1)法令价值。如次序与自在,维持次序与束缚自在联系的处理,是否考虑了价值排序准则、份额准则;如正义与功率,进步行政功率与完成社会正义联系的处理,是否完成最大大都人的利益。(2)法令与品德。法令的品德根底,法令规矩与社会常理的一起,善法与恶法的判别。(3)法治社会的权力确保。法治的目的、含义。从这些方面考虑,交通办理部分的这一做法缺少合理性根据。
论说题
(2009年)
一、(本题20分)
资料:1840年鸦片战争前,以自然经济为根底的我国农业社会是关闭保存的。鸦片战争后,我国的封建法令面临应战。清朝统治者迫于表里压力,于20世纪初下诏修律,以回收领事裁判权为要害,法的现代化从准则层面上在我国正式发动。
新我国建立后60年来,伴跟着社会主义革命和建造的巨大进程,我王法的现代化以社会主义的民主法制为建造方针,历经弯曲检测,取得巨大成就。特别是变革开放30年来,社会主义的法治思维和观念在建造我国特色社会主义的巨大实践中总结凝练开拓创新,与时俱进地指引我王法治现代化建造不断展开并面向深化,构成了以“三个至上”重要观念为精力实质和底子准则的社会主义法办理念。
问题:
请结合我王法治现代化展开进程,简答对社会主义法办理念和“三个至上”重要观念的知道。
答题要求:
1.观念正确,表述完好、精确;
2.不少于400字。
参阅答案要害:
1.今世我王法治现代化展开进程(法的现代化、我王法的现代化、我王法治现代化);
2.我王法治现代化具有杂乱性和长时间性;
3.变革开放持续向前推动的要害前史时期,党中央审时度势,明晰提出社会主义法办理念和“三个至上”重要观念,为社会主义初级阶段的社会主义现代化建造供给了理论指引和思维根底,是教导我国建造法治国家的思维观念系统,为社会主义民主法治指明晰政治方向、明晰了前史使命、供给了科学办法,具有严峻的现实含义,必将发作深远的前史影响。
七、(本题25分)
资料:潘晓大学毕业不久,向甲商业银行申领了一张信誉卡,透支额度为20,000元。潘晓每月收入4,000元,交纳房租等必需开支3,000多元。潘晓消费观念前卫,每月刷卡透支3,000多元,累计拖欠甲商业银行借款近60,000元。不久,潘晓又向乙商业银行申领了一张信誉卡,该卡的透支额度达30,000元。
据报导,甲商业银行近几年累计发行信誉卡近600万张,每张信誉卡的透支额度从5,000元至10万元不等。该银行2009年8月计算发现,信誉卡持卡人累计透支挨近300亿元,拖欠期限从一个月到四、五年不等。不少人至少持有两张乃至多张信誉卡,因延期还款发作的利息和罚息到达数千元乃至上万元。因为上述现象许多存在,使得一些商业银行的坏账份额居高不下。对此,银行界拟对透支额度大、拖欠时间长的持卡人建立个人信誉档案,列入“黑名单”,相关信息各银行同享;拟采纳加大罚息份额、束缚发放个人借款、束缚发放信誉卡、中止信誉卡功用等办法制裁诺言不良持卡人;拟主张在建立企业、购买不动产等方面临持卡人进行束缚。
另据反映,为数不少的信誉卡持卡人则以为,银行信誉卡发放众多,安全防备功用不强,申领条件设定偏低,合同用语生涩,还款程序设计杂乱且不通明,利息担负不尽合理,呼吁国家出台方针进行干涉。
问题:
根据上述资料,请从合法性与合理性的视点就银行权益保护与束缚、持卡人权力与法令责任、银行和持卡人的利益平衡与社会展开、资本市场危险的法令防备对策,或许其他任一方面论说你的观念。
答题要求:
1.应结合相关法令规矩,运用部分法常识及法理学常识进行论说;
2.观念明晰,逻辑合理,说理充沛,表述明晰;
3.字数不少于500字。
【参阅范文】
资猜中,因为单个银行检查不严,导致了银行卡的滥发,一起,部分持卡人还款知道淡漠,使得一些商业银行的坏账份额居高不下,故引起了大众呼吁国家出台方针进行干涉。
以上的抵触阐明自在的行使是有鸿沟的,并不是“随心所欲”的,法令保护的自在有必要在法令的束缚下才干实在完成!
法的价值上所说的“自在”,是指法以供认、确保人的这种行为,然后使主体和客体间能够到达一种调和的状况。
个人自在的价值是不行否认的。就法的实质来说,它以自在为最高的价值方针。诚如马克思所言:“法典便是公民自在的圣经”,法令是用来捍卫、保护公民自在的;假如法令不恰当地束缚了自在,便是对人道的一种蹂躏。因而,对自在的法令束缚是有严厉的条件的,“法不制止即自在!”结合资料,公民请求信誉卡和银行按照规矩发放信誉卡的行为是意思自治的表现,是公民的私家权力和自在,应当得到法令的保护!
“人生而自在,但无不在桎梏之中!”自在历来都不是必定的,自在并不意味着随心所欲,个人毅力的完成要遭到社会品德和法令的束缚。从法的价值的来说,自在尽管是最高价值,但不是仅有的价值,除此之外,次序、正义都是法的价值。一个杰出的法令系统必定要在自在、正义、次序之间寻求恰当的平衡,然后使自在遭到次序和正义的束缚,这也便是法令干涉自在的正当性。结合本资料,因为银行的信誉卡发放众多,安全防备功用不强等原因导致了持卡人延期还款,导致商业银行的坏账份额居高不下的不良后果,阐明银行和持卡人乱用了自己的自在,导致了社会的利益的损害,因而,需求法令进行干涉。
个人的自在与法令束缚的严峻联系一直存在,因为法令背面往往是社会品德和公共次序的价值要求。一部自在的前史,便是自在不断地与次序、正义磕碰、交融,跟着法令所容许的品德极限而扩张或许缩短的前史!结合资料,当持卡人的行为还能够经过银行的对透支额度大、拖欠时间长的持卡人建立个人信誉档案,列入“黑名单”等方法能够操控时,法令一般尊重当事人私力救助而不干涉。可是,当持卡人和银行的对立到达影响公共次序和公共利益的时分,法令就有干涉的必要了,特别是针对银行是强势集体时,有必要给持卡人这个弱者进行歪斜性保护,到达法令的平衡。
综上所述,自在一直是法令最底子的寻求,是点评法令的最深入的标准。因而,法令对自在的束缚不能超出合理的束缚,特别是不能以保护次序和正义为托言任意地束缚个人自在。在用法令束缚自在的时分,咱们要时间紧记这种束缚的极限:(1)坚持价值位阶,自在一直是最高的价值,除非万不得已,法令不得束缚人们的自在;(2)坚持份额准则,对自在的束缚不得逾越保护次序和正义所必需的极限;(3)坚持个案平衡的准则,有必要归纳考虑行为人的权力、行为动机、社会影响等各种因素来点评行为人的行为。
“信誉卡的信誉危机”是新形势下呈现的新问题,涉及到个人自在和社会次序的平衡问题,需求尽管归入法令的考量规模之中,尽早画出个人行为的鸿沟,为保护社会次序的一起,确保行为人应有的自在。
(2008年)
资料:
事例一:2005年9月15日,B市的家庭主妇张某在家中运用计算机ADSL拨号上网,以E话通的方法,运用视频与多人一起进行“裸聊”被公安机关抄获。关于本案,B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉,后又撤回申述。
事例二:从2006年11月到2007年5月,Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”,“裸聊”方针广泛全国22个省、自治区、直辖市,在电脑上抄获的聊天记载就有300多人,网上银行汇款记载1000余次,获利2.4万元。关于本案,Z省L县检察院以传达淫秽物品牟利罪申述,L县法院以传达淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月,缓刑1年,并处分金5000元。
关于上述两个网上“裸聊”案,在司法机关处理进程中,关于张某和方某的行为怎么科罪存在以下三种定见:榜首种定见以为应定传达淫秽物品罪(张某)或许传达淫秽物品牟利罪(方某);第二种定见以为应定聚众淫乱罪;第三种定见以为“裸聊”不构成违法。
问题1:
以上述两个网上“裸聊”案为例,从法理学的视点论说法令对个人自在干涉的正当性及其极限
参阅范文:
相同“裸聊”,不同效果
跟着网络的广泛,网上聊天成为许多市民消遣、结交的重要途径,裸聊也成为一个时尚的“玩意”。裸聊损害了社会仁慈习俗,有必定社会损害性,关于裸聊否有罪也成了人们评论的焦点。笔者以为,在榜首个资猜中,张某裸聊不该科罪;而第二个资猜中的方某则应认定为传达淫秽物品牟利罪。相同的裸聊,不相同的效果,其不同的要害在于刑法中一个重要准则——罪刑法定准则。
罪刑法定准则的经典表述是:“法无明文规矩不为罪,法无明文规矩不处分。”其内在丰厚,包含要求罪和刑都要有法令明文规矩,制止溯及既往,制止有罪类推,制止处分不妥罚的行为等含义。根据这一准则,司法机关科罪和量刑都有必要按照法令规矩来判别,而不只仅是看行为是否具有社会损害性。资料一种张某的裸聊尽管有伤风化,但我国刑法并无规矩裸聊构成违法的法令条文,也不归于淫秽信息,不能类推适用,因而不该认定为违法。法令教育*网原创。资料二中的方某的裸聊则以牟利为目的,传达裸聊相片,完全契合刑法第362条、367条的规矩,应认定为方某构成传达淫秽物品牟利罪。
罪刑法定准则是法治主义在刑法中的直接表现,是法治社会与独裁社会中刑法的底子分野地点。其对立罪刑擅断和刑事类推,不只对保护社会安定有重要效果,对确保人权具有更严峻的含义。关于相似裸聊的新生事物,能够经过行政处分、标准网络次序等其他手法进行办理,并进一步完善法制。不能一味寻求酷刑厉法,不然只能因小失大。
(2007年)
提示:本题为选作题,分甲、乙两题。请挑选一题作答;答题时请有必要标明甲题或乙题;甲、乙两题均作答的,仅对书写在前的进行评阅。
甲题:
资料一:我国古籍《幼学琼林》载:“世人惟不平则鸣,圣人以无讼为贵。”《增广贤文》也载:“好讼之子,大都终凶。”我国古代有“无讼以求”、“息讼止争”的法令传统。
资料二:1997年3月11日,时任最高公民法院院长任建新在第八届全国公民代表大会第五次会议上作最高公民法院作业报告时指出,1996年全国各级公民法院共审结各类案子520多万件,比上年上升约16%。2007年3月13日,最高公民法院院长肖扬在第十届全国公民代表大会第五次会议上作最高公民法院作业报告时指出,2006年各级公民法院共办结各类案子810多万件。
根据所供给的资料,请就从古代的“无讼”、“厌讼”、“耻讼”观念到今世的诉讼案子数量不断上升的改变,自选视点谈谈自己的观念。
答题要求:
1.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
2.不少于500字。
【解题思路】
1.指出该资猜中反映了信任利益保护准则的底子行政法准则。
2.指出信任利益保护准则的底子内容、构成要件与适用条件。
3.指出怎么平衡公共利益与私家信任利益保护。
乙题:
据报导,在城市建造中,有的政府部分宣布有关土地运用的答应证照后,因法令、法规、规章的修正、废止,或城市规划修正等答应所根据的客观状况发作严峻改变,为了公共利益而撤回已收效的答应。也曾有单个当地的政府部分在颁布土地运用证照进程中确有检查不严的问题,为补偿差错过错而以公共利益需求为由回收已收效的答应;或为了以更高价位将土地出让给别人,而以公共利益需求为由回收已收效的答应。
请就上述状况,根据行政法有关准则,谈谈你的观念及主张。
答题要求:
1.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
2.不少于500字。
【解题思路】
思路一:传统文化中的调和观念怎么进行现代转化:一方面要看到传统文化的诉讼观有其熟人社会、农耕文明等传统根底,另一方面也要看到这种观念与现代社会的胶葛处理有不合适的当地,比方陌生人社会的到来、胶葛处理日益杂乱化,因而关于传统与习气要学会在尊重下进行改造;
思路二:环绕法作为社会操控东西的效果和其局限性来答题。一方面要看到现代司法程序的重要效果,能够很好的标准人们的行为、确保人们的预期,另一方面许多社会联系和社会行为又不用定要由正式的诉讼来处理,要看到诉讼爆破的一起也呼喊多元化的胶葛处理手法。
(2006年)
某民法典榜首条规矩:“民事活动,法令有规矩的,按照法令;法令没有规矩的,按照习气;没有习气的,按照法理。”
请答复:
1.比较该条规矩与刑法中“法无明文规矩不为罪”准则的差异及理论根底;
2.从法的根由的视点剖析该条规矩的寓意及效能根据;
3.从法令解说与法令推理的视点剖析该条规矩在法令适用上的价值与条件。
答题要求:
1.在上述3个问题中任选其一作答,或许自行挑选其他视点作答;
2.在剖析、比较、点评的根底上,提出观念并运用法学常识论说理由;
3.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
4.不少于600字。
1.比较该条规矩与刑法中“法无明文规矩不为罪”准则的差异及理论根底。
答案及解析:
该条明晰规矩了民法的根由和民事活动的规矩系统,与刑法上的“法无明文规矩不为罪”的准则构成明显的比照。
从该条的规矩,咱们能够看出民法的根由和民事活动的规矩是多元的,不只包含拟定法,还包含习气和法理。在成文法国家,法官在处理民事争议时,首要应当按照法令的规矩进行裁判,可是,在法令没有明文规矩的状况下,法官也不能以此为托言而回绝裁判。法官能够根据习气、法理对民事争议做出妥善处理。与此相反,刑事活动要严厉按照法令的明文规矩进行,严厉恪守罪刑法定准则,即要求“法无明文规矩不为罪,法无明文规矩不处分”。在处理被追诉者的刑事责任问题时,司法作业人员有必要严厉按照法令的规矩进行立案、侦办、申述、审判和履行活动。不能根据习气,更不能根据法理从事上述行为。
之所以存在上述不合,是因为民事活动与刑事追诉活动的性质存在实质的差异。民事活动要最大极限地尊重当事人的自在毅力,遵循意思自治准则。当事人有权按照自己的毅力来安排自己的私家日子。只需当事人没有违背法令的强制性规矩,法令就不该对其活动横加干涉。并且,法令具有局限性,不行能对纷繁杂乱的民事活动规矩得一概无余。在审理新式民事案子时,法令或许会呈现缝隙。此刻,法官就要诉诸习气、乃至是法理来求得对该争议的公平合理处理。只需这样,才干创造出丰厚多彩、生动活泼的市民社会日子,才干充沛展开每个人的品格。而在刑事追诉活动中,有必要严厉恪守法令规矩,这是尊重和确保人权、避免司法擅断的底子要求。刑事追诉活动对公民的人身、自在、产业及其他权力的影响甚巨。一不留神,就或许构成冤假错案,给个人及其家庭、乃至整个社会构成难以补偿的丢失。所以,刑事追诉活动要严厉依法办事,不能乱用自在裁量权。
综上所述,为了尊重当事人的自在毅力、充沛展开个人品格,民事活动的规矩是多元的,包含法令、习气和法理等。而为了尊重和确保人权、避免司法擅断,刑事追诉活动必定要严厉依法进行,实在遵循“法无明文规矩不为罪”的准则。
【解析】本题具有极强的理论深度和难度。
我国《民法通则》第6条和第7条规矩,民事活动有必要恪守法令,法令没有规矩的,应当恪守国家方针。民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,损坏国家经济计划,打乱社会经济次序。我国《合同法》第125条规矩,当事人对合同条款的了解有争议的,应当按照合同所运用的词句、合同的有关条款、合同的目的、买卖习气以及诚笃信誉准则,确认该条款的实在意思。上述几条规矩从必定程度上,反映了我国民事活动的规矩系统包含法令和习气,而关于法理作为民法根由和民事活动规矩的方位,没有给予供认。这种观念也表现在司法部的《2006年国家司法考试纲要》中。该纲要民法部分榜首章第三节民法的根由部分,明晰地开列了我国民法的根由为拟定法与习气。
我国《刑法》第3条规矩:“法令明文规矩为违法行为的,按照法令科罪处刑;法令没有明文规矩为违法行为的,不得科罪处刑。”该条规矩建立了我国的罪过法定准则。该准则的理论根底是宪法所建立的尊重和确保人权的理念和准则。尊重人权准则要求为了确保公民的自在,应当使公民能够事前预见自己行为的法令效果。因而,关于什么样的行为构成违法,对违法应该怎样处分,有必要由法令明文规矩。确保人权准则要求,刑事追诉活动有必要依法进行,不得乱用自在裁量权,避免司法擅断。
本题的设问一,要求考生论说该条规矩与刑法“法无明文规矩不为罪”准则的差异及其理论根底,这要求考生具有厚实的法学理论功底,对民法和刑法的底子准则具有深入的了解,对市民社会活动规矩和国家活动规矩有着清楚的区别。
2.从法的根由的视点剖析该条规矩的寓意及效能根据。
答案及解析:
法的根由一般是指法的效能根由,即方法含义上的法的根由,指必定的国家机关按照法定职权和程序拟定或认可的具有不同法的效能和方位的法的表现方法。该民法典的规矩表现了拟定法、习气、法理三大根由,三者之间相互效果、亲近联系,一起构成了该条规矩的效能系统。
在这个效能系统中,三大根由的方位不是并排的,而是按照必定的价值位阶呈现出梯度摆放,并由此构成了法的适用“轨道”。其间,拟定法居于效能位阶的首位,具有优先适用性,在拟定法明晰规矩的状况下扫除习气和法理的适用;习气居于效能位阶的第二位,当且仅当在拟定法没有明晰规矩的状况下能够直接适用习气并扫除对法理的适用;法理居于效能位阶的末位,当且仅当拟定法和习气都缺少明晰规矩的状况下才可加以适用。
三大根由的价值位阶、适用梯度与其在法令效能系统中的方位和效果相关联,由此构成了表现法令价值判别的效能根据。其间,拟定法表现了国家对民事主体行为的最低极限的强制性规制,因而具有扫除其他法的根由的效能;习气与拟定法比较,一方面具有弥补拟定法规矩缺失的功用,在相当程度上表现了意思自治的民法理念,另一方面也能够经权力机关认可而上升为法令,然后具有法定强制性;法理与拟定法和习气比较,更侧重于“兜底”性功用,即在拟定法和习气难以调整某种法令联系的状况下,经过法学理论的推演到达相对公平、科学的法的适用效果,然后完成法的价值的个案平衡。
综上,该民法典的规矩对法的根由的阐释表现出了法的价值位阶准则和个案平衡准则,科学地诠释了三大根由的内在联系和相互联系,并在必定程度上表现出法从习气到习气法,再从习气法到拟定法的前史展开进程。
【解析】该民法典的规矩首要表现了拟定法、习气、法理三大根由,三者之间的内在联系是剖析该条文、阐释其效能根据的要害。应该看到,三大根由的价值位阶、适用梯度的构成根源于社会经济政治准则、法令准则及法制传统等社会存在,并与其在法令效能系统中的方位和效果相关联,由此构成了表现必定法令方位和价值判别的效能根据。
3.从法令解说与法令推理的视点剖析该条规矩在法令适用上的价值与条件。
答案及解析:
该条明晰规矩了法官处理民事争议时,适用民事活动规矩的次序。对我国的民事司法活动及法令作业者进行法令解说与法令推理具有学习含义。
法令解说,便是对法令的含义进行阐明和解析。法令推理,便是运用法令理由来进行论辩的进程和活动。法令解说和法令推理是法令活动的首要内容。特别是在处理法令争议、进行司法裁判时,两者更成为这些法令活动的实质和中心内容。咱们都知道,法令不是全能的,法令不行能尽头社会日子的一切状况。这一点特别表现在民事活动范畴。面临丰厚多彩、纷繁杂乱的民事日子,法令往往显得无能为力。当遇到法令没有明文规矩的新式民事案子时,法官就要求助习气和法理。法令教育网我国《合同法》第125条规矩:“当事人对合同条款的了解有争议的,应当按照合同所运用的词句、合同的有关条款、合同的目的、买卖习气以及诚笃信誉准则,确认该条款的实在意思。”这在必定程度上供认了习气能够作为我国民法的根由。
从法令解说和法令推理的视点剖析。本条的规矩具有三个层次的重要含义:首要,必定了法令的局限性,供认了拟定法存在缝隙;其次,明晰了民法的根由及其适用次序。第三,要求法官不得以“法无明文规矩”为由回绝裁判。该条在法令适用上提出了三个条件:榜首,“民事活动,法令有规矩的,按照法令”。这儿的“有法令”是民事活动适用法令的前提条件。所谓“有法令”,在民事活动范畴,不限于法令的明文规矩,还应当包含可推知的规矩。第二,“民事活动,法令没有规矩的,按照习气”。这儿“按照习气”的条件是“无法令”和“有习气”。“法令没有规矩的”是指法令既没有明文规矩,也不能从法令可推知的规矩中找到根据。这儿的“习气”,指习气法,是人们经过长时间重复实践而受其束缚的行为惯式。第三,“民事活动,没有习气的,按照法理。”这儿“按照法理”的条件包含“无法令”、“无习气”和“有法理”。关于法令和习气的了解如前所述。这儿的“法理”指对某问题达到的一般和一般的知道,尤指公认的学说和原理。
由上可知,该规矩在民事法令适用上具有重要的价值。在适用该条进行法令解说与法令推理处理法令争议时,也要留意如上所述的各种束缚条件。
【解析】本题要求考生从法令解说与法令推理的视点对条文在法令适用中的价值与条件进行论说,对考生的理论功底要求十分高。考生需求对法令解说与法令推理的含义、规矩等具有深入的了解。要对该条文对法令适用的价值进行剖析,对法令适用的条件进行归纳。考生需求透彻地剖析该条文的逻辑结构,对条文中的要害词——“法令”、“习气”和“法理”作出深入剖析。充沛论说三种根由的适用次序与条件。
(2005年)
英美法系国家施行判例法准则,法官的判定自身具有立法的含义,并对今后处理相似案子具有拘束力。我国首要以成文法令及司法解说作为审判案子的根据,一起最高公民法院也经过发布事例教导审判实践。请环绕“判例、事例与司法解说”谈谈你的观念。
答题要求:
1.在剖析、比较、点评的根底上,提出观念并运用法学常识论说理由:
2.说理清楚,逻辑谨慎,言语流通,表达精确:
3.字数不少于500字。
考点:判例法、事例、司法解说、成文法。
解析:
1、关于审题
这道论说题难度并不大,可是许多考生做的并不好,首要原因在于没有掌握论说题的审题技巧;
做答论说题有三个环节:一是审题,即读懂题意,找准问题。二是常识,即运用相关法令常识概念点。三是证明,即经过紧密的逻辑才能和言语文字才能证明自己的观念。
一般来说,只需温习完纲要规矩的内容,就底子具有了常识才能,倒如本题的常识点首要会集在法理学教材中,归于法理学的底子概念。一般来说,参加考试的考生都是大学毕业,都具有了底子的写作才能。而论说题的首要难点就在审题上,仅仅绝大部分考生并没有知道到这一点。
论说题的审题的中心问题是:出题者期望你做什么?了解出题目的的榜首步是检查论说题要求考生答复的问题是什么?本年的论说题问题是:请环绕“判例、事例与司法解说”谈谈你的观念。
环绕“判例、事例与司法解说”谈观念的意思便是期望考生运用“判例、事例与司法解说”的相关概念谈你的观念。可是再进一步的阅览你会发现咱们在上教导课时一直在着重的论说题特色:论说题答题要求中并没有明晰你谈对什么问题的观念。所以阅览试题之后一般的考生或许会有困惑,便是这道试题终究期望我论说什么?这就需求你经过审题去寻觅出题者终究期望考生答复什么问题。
经过对题干的阅览,咱们不难发现,本题或许首要是要求你谈谈对“最高公民法院也经过发布事例教导审判实践”这一做法的观念。这样咱们就完成了检查题的榜首步,即明晰了问题。发现问题才能是调查专业素质才能的题中应有之义。
审题第二步:细化问题,并且挑选自己的观念。无观念不成论说,因而挑选观念就十分重要。
首要咱们来看看本题至少能细化出如下几个详细问题:
(1)我国应该施行判例法,或许支撑最高公民法院经过发布事例教导审判实践这一变革。
(2)我国不该该施行判例法,或许对立最高公民法院经过发布事例教导审判实践这一变革。
(3)“最高公民法院也经过发布事例教导审判实践”这一变革合法。
(4)“最高公民法院也经过发布事例教导审判实践”这一变革不合法。
经过审题,咱们发现了四个问题。其间前两个问题归于是否应然性问题,后两个归于合法性判别问题。至此,咱们就能够根据自己的常识结构或许擅长的视点选定一个详细问题打开论说了。
2、关于解题
本题的解题分两步进行:
一是常识部分,即剖析和比照判例法、成文法、司法解说及判例的概念,以及成文法与判例法的优缺点。以上常识首要会集在法理学教材中,归于纯常识问题。
二是观念部分。要求考生明晰自己的观念即观念,之后就能够打开全面的证明。
3、几点阐明
(1)经过和一些考生面临面沟通,以及网络上考生对论说题的反响,咱们感觉到论说题的审题是考生广泛比较单薄的问题。
(2)本题的原型来自公民法院的一项变革,这也再次阐明晰论说题出题资料的时事性特色。
(3)要想把本题答复的有理有据、有血有肉,不光需求介绍判例法、成文法的来龙去脉,还需求介绍最高公民法院推广发布典型事例教导各地办案这一变革办法的布景。而这些详细常识都是纲要所没布要求的,这也阐明论说题是一个调查法学素质的试题,考生应该不断的加强平常的堆集和练习才或许取得更好的分数。
(4)因为该题难度并不大,所以不再罗列详细的例文。
六、简略题
(2008年)
一、(本题20分)
资料:据新华社4月13日电:2006年4月,中共中央提出建立社会主义法办理念。这是以胡锦涛同志为总书记的党中央,从社会主义现代化建造作业大局动身,坚持以马克思主义法学理论为教导,在认真总结我王法治建造实践经验,学习国际法治文明效果的根底上,作出的一项严峻决议计划。标志着咱们党对建造我国特色社会主义法治国家的规则、我国共产党执政规则有了愈加深入的知道和掌握。其底子内在能够归纳为依法治国、执政为民、公平正义、服务大局、党的领导等五个方面。
《法制日报》2008年2月1日报导:2007年岁末,中共中央总书记胡锦涛在同全国政法作业会议代表、全国大法官、大检察官座谈时指出,要一直坚持党的作业至上、公民利益至上、宪法法令至上。这“三个至上”所包含的精力,不只表现了执政党以人为本、执政为民、一心一意为公民服务的底子理念,也表现了社会主义法办理念的深入内在,表现了建造社会主义法治国家有必要坚持党的领导、公民当家做主、依法治国三者之间的有机一致。
问题:
请根据以上资料,从法与政治和法的效果的视点简答对社会主义法办理念的知道。
答题要求:
1.观念正确,表述完好、精确;
2.不少于400字。
参阅答案:
1.法和政治之间具有十分亲近的联系。
法离不开政治,政治也离不开法。这便是为什么在社会主义法办理念中一方面要着重党的领导,法令为民,着重党的作业至上、公民利益至上,着重服务大局,另一方面,社会主义法办理念中又有必要包含依法治国、公平正义的寓意和价值,有必要着重宪法法令至上。
这表现了建造社会主义法治国家有必要坚持党的领导、公民当家作主、依法治国三者之间的有机一致;从法和政治的视点看,实际上是社会主义法办理念中的政治性、公民性和法令性的一致。
2.法的效果泛指法对社会发作的影响。
法不只具有标准效果也具有社会效果,其社会效果是由法的实质和目的所决议,社会主义法是以工人阶级为领导的广大公民一起毅力和底子利益的表现,具有保护社会次序、推动社会进步的效果。
这种效果的完成,离不开社会主义法办理念的五个方面,即依法治国、执政为民、公平正义、服务大局和党的领导。进一步说,社会主义法办理念对社会主义法的效果的发挥与完成具有重要含义。
七、(本题25分)
提示:本题为选答题,请挑选其间一问作答。答题时有必要在答题纸对应方位上标明“问题1”或“问题2”。两问均作答的,仅对书写在前的答案评阅给分。
资料:
事例一:2005年9月15日,B市的家庭主妇张某在家中运用计算机ADSL拨号上网,以E话通的方法,运用视频与多人一起进行“裸聊”被公安机关抄获。关于本案,B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉,后又撤回申述。
事例二:从2006年11月到2007年5月,Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”,“裸聊”方针广泛全国22个省、自治区、直辖市,在电脑上抄获的聊天记载就有300多人,网上银行汇款记载1000余次,获利2.4万元。关于本案,Z省L县检察院以传达淫秽物品牟利罪申述,L县法院以传达淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月,缓刑1年,并处分金5000元。
关于上述两个网上“裸聊”案,在司法机关处理进程中,关于张某和方某的行为怎么科罪存在以下三种定见:榜首种定见以为应定传达淫秽物品罪(张某)或许传达淫秽物品牟利罪(方某);第二种定见以为应定聚众淫乱罪;第三种定见以为“裸聊”不构成违法。
问题1:
以上述两个网上“裸聊”案为例,从法理学的视点论说法令对个人自在干涉的正当性及其极限
答题要求:
1.在归纳剖析根底上,提出观念并运用法学常识论说理由;
2.观念明晰,证明充沛,逻辑谨慎,文字通畅;
3.不少于500字,不用重复案情。
参阅答案:
为了自在,咱们应作法令的奴才
近代以来,法令的最高方针在于保护个人自在,这已经成为法令界的一致。但是,“自在,自在,多少罪恶假汝之名而行”,法令保护自在,但这并非意味着具有自在就能够固执妄为。近年来,屡次呈现的网络“裸聊”行为就不只不契合法令的自在目的,并且也严峻损害了社会利益,它不再归于自在的规模,相反,却是一种应为法令制止乃至赏罚的违法行为。
在法学上,关于自在存在两个底子准则,其一是自在相等准则,便是说公民在底子权力的享有上应当相等,不答应轻视和特权;其二是不损伤准则,便是公民在行使自己的权力和自在的时分,不得损害别人的自在,不得损害公共利益和仁慈习俗。关于“裸聊”的行为,或许有人以为它归于私日子的范畴,归于品德调整的范畴,法令不该过多干涉。但是,有必要供认的现实是,裸聊,特别是有偿的裸聊行为,不只败坏了我国作为“礼仪之邦”的杰出社会风气,也给国家网络办理及网络媒体的健康展开带来了损害。更为严峻的是,因为网络通讯的隐秘性和传达性,裸聊行为还会引发其他的违法活动,比方网络淫秽图片的传达,运用裸体相片进行的诈骗和敲诈等等。这些状况标明,关于网络行为,该答应的应当答应,但假如某些行为超出了自在的极限,损伤了别人和社会,则有必要承受法令的规制。
当然,法令关于自在的束缚,应以宪法为根据,以正当程序和人权确保为准则。考虑到网络技术的特别性,关于裸聊等网络违法行为,国家应尽量先经过行政处分的手法加以束缚,只需在该行为具有严峻社会损害性的状况下,并且在不寻衅“罪刑法定准则”的状况下,才干够运用惩罚的手法加以惩办。
古罗马思维家西塞罗曾说:“为了自在,咱们应作法令的奴才”,自在是有极限的,公民只需遵守法令,才有自在和权力可言,这句话,关于走向法治的我国社会,应当具有活跃的启示含义。
(2008年·四川)
一、(本题20分)
问题:
从法令知道与法令作业的联系的视点,简述社会主义法办理念教育的重要性。
答题要求:
1.观念正确,表述完好、精确;
2.不少于400字。
参阅答案:
1.法令知道是社会知道的一种特别方法,在法令作业中起着重要的效果。法令作业者的法令知道水平的凹凸决议着他们对法令精力实质的了解程度,并直接联系到他们处理案子的正确、合理与否。法令作业者的法令知道水平的进步依赖于社会主义法令知道的培育。
2.社会主义法办理念是契合广大公民群众利益和需求的法办理念,是先进的法办理念。对法令作业人员进行社会主义法办理念教育是加强法令作业人员思维政治建造的一项战略行动,含义严峻而深远。展开社会主义法办理念教育是习惯新时期司法、法令作业新形势新任务的客观需求,是确保司法、法令作业社会主义方向的客观需求。
3.社会主义法办理念教育能够培育和进步法令作业人员的社会主义法令知道,确保他们正确地合理地处理法令问题。社会主义法办理念教育能够进一步规矩司法、法令理念,进一步增强司法、法令才能,进一步标准司法、法令行为,进一步明晰变革方向,进一步加强作业队伍建造。
4.社会主义法办理念教育能够进一步进步公民群众对司法、法令作业和法令作业人员的满足度,推动社会主义调和社会建造。
(2007年)
简答我国社会主义法办理念的首要内容,并阐释社会主义法治的核心内容的底子内在。
答题要求:
1.观念明晰,表述完好、精确。
2.不少于400字。
答案:
1.社会主义法办理念包含依法治国、法令为民、公平正义、服务大局和党的领导五个方面。
2.社会主义法治的核心内容是依法治国。
3.依法治国的底子内在:
①在法令面前人人相等,这是宪法规矩的社会主义法治的底子准则:
榜首,公民的法令方位一概相等;
第二,任何安排和个人都没有逾越宪法和法令的特权;
第三,任何安排和个人的违法行为都有必要遭到法令追查。
②建立和保护法令威望,这是施行依法治国战略的迫切需求。
榜首,有必要保护宪法威望;
第二,有必要保护社会主义法制的一致和庄严;
第三,有必要建立法令部分和司法部分的公信力。
③严厉依法办事,这是依法治国的底子要求。