探望权的基本理论问题探析

自建国以来，我国一直没有颁行民法典，也没有拟定体系的亲属法。跟着社会经济的开展和体系的改变，带来人们观念上的巨大变化，社会的道德道德、日子方式甚至家庭结构呈现了多元化的趋势，必定要有一个完好监督和充沛维护未成年人的合法权益的法令准则。
关于探望权的规则，《民法通则》中身份权”没有探望权的内容。《收养法》第22条规则收养人、送养人要求保存收养隐秘的，其他人应当尊重其志愿，不得走漏”，可以从中看出送养人不得以任何理由（如血缘）看望被送养的子女的痕迹。只要《婚姻法》中清晰了探望权，但也仅只要1条的规则。由此观之，我国关于父或母探望未成年子女的立法可谓简略，少之又少，诸如对探望权的概念等没有一致知道，关于不探望未成年子女的父或母，更没有任何法令规则予此标准。加之我国亲权准则和监护准则自身也不完好。因而，笔者以为有必要学习亲属法上身份权原理，结合我国的具体状况，完善探望权的法令准则。
一、探望权的概念和性质
《现代汉语词典》对探望”一词的解说是看望（多指远道）”，可以看出这个解说的内容包容着稠密的爱情颜色。在我国的学术界和实务界，无论是传统民法理论抑或现代民法理论都对探望权研讨甚少，即使有些猎涉，也仅仅指出探望权的规则不完好，实践中短少可操作性罢了。对探望权概念的知道也不一致。如有的学者以为，探望权是指爸爸妈妈两边离婚后，子女由一方抚育，另一方有探望子女的权力①；有的称为探视子女权，即指离婚后，不直接抚育子女的父或母，有探视子女的权力②；有的人以为，探望权也称探视权，是指爸爸妈妈离婚后，不直接抚育子女的一方（即不直接负监护职责的一方），享有定时或不定时探望子女的权力③。笔者以为，探望权是指父或母对与不在身边共同日子的未成年子女具有施行联络、了解和添加爱情要素的所享有的权力或许情感利益。它包含如下的意义：
（一）爸爸妈妈两边不在一同共同日子的现实；
（二）探望的目标仅是未成年子女（不包含损失劳动能力的而需求爸爸妈妈抚育的成年子女），并且是不与探望权主体在一同日子的子女；
（三）探望的意图是为了与子女联络、了解状况和添加爱情。
别的弥补一点，探视作看望”解说的，多指看望患者。相比较而言，探望比探视更具有爱情和恰当。因而，应将父或母看望子女的权力，称为探望权”。
因为发生探望的原因不同，探望有广义和狭义之分。广义上的探望包含爸爸妈妈的分家、离婚或许未成年子女被依法收养（如不彻底收养）等的探望，狭义上的探望仅指婚姻法上所规则的爸爸妈妈离婚后的探望。本文仅指狭义上的探望。
关于探望权的性质，笔者以为应当将探望权视为一种权力，但具有特殊性，即探望权不是一种彻底利己的权力，而是一种具有添加情感利益特色的权力，它是一种以法令的方式，为了子女的利益而行使的权力，更多地体现为一种责任，具有责任权的性质④。
二、探望权的要素
（一）探望权的主体。探望权的目标是指不在一同共同日子的未成年子女。根据社会道德，爸爸妈妈对未成年子女当然享有探望权，而天然成为探望权的主体，不过，只要不与未成年子女共同日子时的父或母才是探望权人，包含了亲生爸爸妈妈、养爸爸妈妈、尽了抚养责任的继爸爸妈妈。值得注意的是，关于爸爸妈妈之外的祖爸爸妈妈、外祖爸爸妈妈和成年兄、姐，是否能根据亲属联系而享有探望权的主体资格呢？笔者以为，根据亲子联系（即爸爸妈妈子女联系）发生的探望权，首要是为了添加未成年子女与不在身边一同日子的父或母的爱情而建立的，在孩子心目中，爸爸妈妈都是不行短少的，探望权可以保证子女得到相对完好的父爱和母爱，有利于未成年人的健康成长。因而，与未成年人之间根据亲属法令联系的（外）祖爸爸妈妈和成年兄、姐，不能成为探望权主体。