用人单位是否能以员工被行政拘留为由解除劳动关系
来源：听讼网整理 2018-06-26 16:28
一、导读
2015年8月24日，听讼网的网友找到本律师，并当面咨询自己用人单位是否能以职工被行政拘留为由免除劳作联系。网友供给的材料有单位的《解聘告诉书》(解聘理由是该网友被行政拘留，行政拘留期间视为旷工，该理由在单位的职工手册上有清晰载明，但职工手册没有劳作者的签收承认)、《劳作合同》、《薪酬流水》等，本律师查阅上述材料后以为单位免除劳作联系是违法免除。
二、律师定见
1、劳作法令法规并没有明文规则单位能够以劳作者被行政拘留为由，免除两边的劳作联系;2、行政拘留是劳作者承受行政处罚的行为，是被逼的、亦是合法的，不能视为无故旷工;3、单位以劳作者违背公司规章制度为由免除劳作联系，有必要契合程序和实体上的要求。详细到本案，职工手册并没有劳作者的签名承认，而且，劳作合同里边也没有劳作者被行政拘留视为旷工，单位能够以此为由免除劳作联系的条款，因而，单位的免除是违法免除，需求承当违法免除劳作联系的赔偿金。
三、法令条款
1、《中华人民共和国劳作合同法》第四条：用人单位应当依法树立和完善劳作规章制度，保证劳作者享有劳作权力、实行劳作责任。
用人单位在拟定、修正或许决议有关劳作报酬、工作时间、歇息度假、劳作安全卫生、稳妥福利、职工训练、劳作纪律以及劳作定额办理等直接触及劳作者切身利益的规章制度或许严峻事项时，应当经职工代表大会或许整体职工评论，提出计划和定见，与工会或许职工代表相等洽谈承认。
在规章制度和严峻事项决议实施过程中，工会或许职工以为不适当的，有权向用人单位提出，通过洽谈予以修正完善。
2、《中华人民共和国劳作合同法》第三十九条：劳作者有下列景象之一的，用人单位能够免除劳作合同：(一)在试用期间被证明不契合选用条件的;(二)严峻违背用人单位的规章制度的;(三)严峻渎职，假公济私，给用人单位形成严峻危害的;(四)劳作者一起与其他用人单位树立劳作联系，对完结本单位的工作任务形成严峻影响，或许经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规则的景象致使劳作合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。
3、《中华人民共和国劳作合同法》第四十八条用人单位违背本法规则免除或许停止劳作合同，劳作者要求持续实行劳作合同的，用人单位应当持续实行;劳作者不要求持续实行劳作合同或许劳作合同现已不能持续实行的，用人单位应当按照本法第八十七条规则付出赔偿金。
4、《中华人民共和国劳作合同法》第八十七条：用人单位违背本法规则免除或许停止劳作合同的，应当按照本法第四十七条规则的经济补偿规范的二倍向劳作者付出赔偿金。
5、《中华人民共和国劳作合同法》第四十三条：用人单位单独免除劳作合同，应当事前将理由告诉工会。用人单位违背法令、行政法规规则或许劳作合同约好的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研讨工会的定见，并将处理结果书面告诉工会。
6、《最高人民法院关于审理劳作争议案子适用法令若干问题的解说(一)》第19条：用人单位根据《劳作法》第四条之规则，通过民主程序拟定的规章制度，不违背国家法令、行政法规及政策规则，并已向劳作者公示的，能够作为人民法院审理劳作争议案子的根据。
7、广东省高级人民法院、广东省劳作争议裁定委员会关于适用《劳作争议调停裁定法》、《劳作合同法》若干问题的辅导定见第20条：?第二十条 用人单位在《劳作合同法》实施前拟定的规章制度，虽未通过《劳作合同法》第四条第二款规则的民主程序，但内容未违背法令、行政法规及政策规则，并已向劳作者公示或奉告的，能够作为用人单位用工办理的根据。
《劳作合同法》实施后，用人单位拟定、修正直接触及劳作者切身利益的规章制度或许严峻事项时，未通过《劳作合同法》第四条第二款规则的民主程序的，原则上不能作为用人单位用工办理的根据。但规章制度或许严峻事项的内容未违背法令、行政法规及政策规则，不存在显着不合理的景象，并已向劳作者公示或奉告，劳作者没有贰言的，能够作为劳作裁定和人民法院裁判的根据。
8、《中华人民共和国劳作合同法实施法令》第25条：第二十五条 用人单位违背劳作合同法的规则免除或许停止劳作合同，按照劳作合同法第八十七条的规则付出了赔偿金的，不再付出经济补偿。赔偿金的核算年限自用工之日起核算。
9、《广东省高级人民法院、广东省劳作人事争议裁定委员会关于审理劳作人事争议案子若干问题的座谈会纪要》第31条:用人单位付出劳作者免除或停止劳作合同经济补偿或赔偿金时，经济补偿或赔偿金的基数为劳作者在劳作合同免除或许停止前十二个月的平均薪酬，不再以《劳作合同法》实施之日为界分段核算。劳作者月薪酬高于用人单位地点地上年度职工月平均薪酬三倍的，经济补偿或赔偿金的基数按用人单位地点地上年度职工月平均薪酬的三倍核算。
四、总结
作为单位行政办理人员，想要防备差错性免除劳作联系中的劳资危险，各项工作有必要做的十分完善，详细为：
1、职工手册让劳作者签名承认;
2、拟定职工手册前须通过民主程序，不要求劳作者赞同，主要是走一个民主洽谈的程序(这项广东省要求不是十分严厉);
3、有工会的单位须事前告诉工会并研讨工会的定见，将处理结果告诉工会;
4、保存职工违背规章制度的各项依据;
5、规章制度不违背现行法令规则。
2015年8月24日，听讼网的网友找到本律师，并当面咨询自己用人单位是否能以职工被行政拘留为由免除劳作联系。网友供给的材料有单位的《解聘告诉书》(解聘理由是该网友被行政拘留，行政拘留期间视为旷工，该理由在单位的职工手册上有清晰载明，但职工手册没有劳作者的签收承认)、《劳作合同》、《薪酬流水》等，本律师查阅上述材料后以为单位免除劳作联系是违法免除。
二、律师定见
1、劳作法令法规并没有明文规则单位能够以劳作者被行政拘留为由，免除两边的劳作联系;2、行政拘留是劳作者承受行政处罚的行为，是被逼的、亦是合法的，不能视为无故旷工;3、单位以劳作者违背公司规章制度为由免除劳作联系，有必要契合程序和实体上的要求。详细到本案，职工手册并没有劳作者的签名承认，而且，劳作合同里边也没有劳作者被行政拘留视为旷工，单位能够以此为由免除劳作联系的条款，因而，单位的免除是违法免除，需求承当违法免除劳作联系的赔偿金。
三、法令条款
1、《中华人民共和国劳作合同法》第四条：用人单位应当依法树立和完善劳作规章制度，保证劳作者享有劳作权力、实行劳作责任。
用人单位在拟定、修正或许决议有关劳作报酬、工作时间、歇息度假、劳作安全卫生、稳妥福利、职工训练、劳作纪律以及劳作定额办理等直接触及劳作者切身利益的规章制度或许严峻事项时，应当经职工代表大会或许整体职工评论，提出计划和定见，与工会或许职工代表相等洽谈承认。
在规章制度和严峻事项决议实施过程中，工会或许职工以为不适当的，有权向用人单位提出，通过洽谈予以修正完善。
2、《中华人民共和国劳作合同法》第三十九条：劳作者有下列景象之一的，用人单位能够免除劳作合同：(一)在试用期间被证明不契合选用条件的;(二)严峻违背用人单位的规章制度的;(三)严峻渎职，假公济私，给用人单位形成严峻危害的;(四)劳作者一起与其他用人单位树立劳作联系，对完结本单位的工作任务形成严峻影响，或许经用人单位提出，拒不改正的;(五)因本法第二十六条第一款第一项规则的景象致使劳作合同无效的;(六)被依法追究刑事责任的。
3、《中华人民共和国劳作合同法》第四十八条用人单位违背本法规则免除或许停止劳作合同，劳作者要求持续实行劳作合同的，用人单位应当持续实行;劳作者不要求持续实行劳作合同或许劳作合同现已不能持续实行的，用人单位应当按照本法第八十七条规则付出赔偿金。
4、《中华人民共和国劳作合同法》第八十七条：用人单位违背本法规则免除或许停止劳作合同的，应当按照本法第四十七条规则的经济补偿规范的二倍向劳作者付出赔偿金。
5、《中华人民共和国劳作合同法》第四十三条：用人单位单独免除劳作合同，应当事前将理由告诉工会。用人单位违背法令、行政法规规则或许劳作合同约好的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研讨工会的定见，并将处理结果书面告诉工会。
6、《最高人民法院关于审理劳作争议案子适用法令若干问题的解说(一)》第19条：用人单位根据《劳作法》第四条之规则，通过民主程序拟定的规章制度，不违背国家法令、行政法规及政策规则，并已向劳作者公示的，能够作为人民法院审理劳作争议案子的根据。
7、广东省高级人民法院、广东省劳作争议裁定委员会关于适用《劳作争议调停裁定法》、《劳作合同法》若干问题的辅导定见第20条：?第二十条 用人单位在《劳作合同法》实施前拟定的规章制度，虽未通过《劳作合同法》第四条第二款规则的民主程序，但内容未违背法令、行政法规及政策规则，并已向劳作者公示或奉告的，能够作为用人单位用工办理的根据。
《劳作合同法》实施后，用人单位拟定、修正直接触及劳作者切身利益的规章制度或许严峻事项时，未通过《劳作合同法》第四条第二款规则的民主程序的，原则上不能作为用人单位用工办理的根据。但规章制度或许严峻事项的内容未违背法令、行政法规及政策规则，不存在显着不合理的景象，并已向劳作者公示或奉告，劳作者没有贰言的，能够作为劳作裁定和人民法院裁判的根据。
8、《中华人民共和国劳作合同法实施法令》第25条：第二十五条 用人单位违背劳作合同法的规则免除或许停止劳作合同，按照劳作合同法第八十七条的规则付出了赔偿金的，不再付出经济补偿。赔偿金的核算年限自用工之日起核算。
9、《广东省高级人民法院、广东省劳作人事争议裁定委员会关于审理劳作人事争议案子若干问题的座谈会纪要》第31条:用人单位付出劳作者免除或停止劳作合同经济补偿或赔偿金时，经济补偿或赔偿金的基数为劳作者在劳作合同免除或许停止前十二个月的平均薪酬，不再以《劳作合同法》实施之日为界分段核算。劳作者月薪酬高于用人单位地点地上年度职工月平均薪酬三倍的，经济补偿或赔偿金的基数按用人单位地点地上年度职工月平均薪酬的三倍核算。
四、总结
作为单位行政办理人员，想要防备差错性免除劳作联系中的劳资危险，各项工作有必要做的十分完善，详细为：
1、职工手册让劳作者签名承认;
2、拟定职工手册前须通过民主程序，不要求劳作者赞同，主要是走一个民主洽谈的程序(这项广东省要求不是十分严厉);
3、有工会的单位须事前告诉工会并研讨工会的定见，将处理结果告诉工会;
4、保存职工违背规章制度的各项依据;
5、规章制度不违背现行法令规则。