分包合同的效力是否可以补正?
来源：听讼网整理 2019-02-12 00:09
最高人民法院《关于审理建造工程施工合同胶葛案子适用法令问题的解说》(以下简称《解说》)第四条规则：承包人不合法转包、违法分包建造工程或许没有资质的实践施工人借用有资质的修建施工企业名义与别人签定建造工程施工合同的行为无效”，依据该项规则，建造工程合同的承包人违法分包建造工程的行为是无效民事行为。实践中，大多数人认为未与发包人事前约好或承包人将工程分包给不具有资质条件的施工人的分包行为应当确定为无效行为。笔者认为不当。分包合同的效能能够补正，建造工程竣工前，发包方与承包方未有分包约好的分包行为能够因发包方的认可而有用，不具有资质条件的分包人与承包人签定分包合同的行为可因分包人获得相应资质而有用。
合同效能补正是指当事人所签定的合同违背了法令禁止性规则，导致合同不能满意有用条件，当事人能够经过过后补正或实践实行来使合同满意有用的条件，促进合同有用。我国司法实务上已有合同效能补正的先例，最高人民法院在《关于审理房地产办理法施行前房地产开发运营案子若干问题的回答》中对开发商补办手续规则宽展到一审诉讼期间，《关于审理商品房生意胶葛若干问题的规则》对开发商补办相关开发手续也宽展到一审诉讼期间，这些规则在实践中，都获得了较好的社会作用。《解说》第五条对承包人逾越资质承包工程合同效能补正问题作了规则：承包人逾越资质等级答应的规模签定建造工程施工合同，在建造工程竣工前获得相应的资质等级，当事人恳求按照无效合同处理的，不予支撑”。承包人逾越资质等级答应的规模承包建造工程的行为，违背了《修建法》的强行性规则，按照《合同法》和《民法通则》的规则，应当点评为无效民事行为。但最高法院在作出《解说》时，吸收了理论界关于合同效能补正的理论。因此，关于逾越资质等级承包工程的承包人，只要在工程竣工前获得相应资质等级的，就能够理解为合同违背《修建法》禁止性规则的景象现已消失，能够确定有用。
相同，笔者认为，关于分包合同中的分包人，若分包时不具有相应的资质条件，但具有分包合同有用的其他要件时，工程在竣工前获得相应的资质条件的，分包合同的效能也能够因获得相应资质而补正，相同应予承认有用。
关于发包方与承包方事前并未约好承包方能够将工程分包的，承包人将工程分包给具有资质条件的分包单位的，若分包具有合同收效的其他条件，仅仅未经发包方认可的，若工程竣工前发包方对分包行为予以追认，应当承认分包行为有用。这是由于，发包方认可，归于当事人意思自治的领域，承包方私行分包工程的行为，可能会危害发包方的利益，这不归于效能性标准点评的领域，应充沛尊重当事人的意思表明，发包人享有选择权。若发包人在工程竣工前对合同分包予以认可的，应承认分包行为有用，若发包人回绝追认的，分包行为无效。
作者：章贡区法院 施赛
合同效能补正是指当事人所签定的合同违背了法令禁止性规则，导致合同不能满意有用条件，当事人能够经过过后补正或实践实行来使合同满意有用的条件，促进合同有用。我国司法实务上已有合同效能补正的先例，最高人民法院在《关于审理房地产办理法施行前房地产开发运营案子若干问题的回答》中对开发商补办手续规则宽展到一审诉讼期间，《关于审理商品房生意胶葛若干问题的规则》对开发商补办相关开发手续也宽展到一审诉讼期间，这些规则在实践中，都获得了较好的社会作用。《解说》第五条对承包人逾越资质承包工程合同效能补正问题作了规则：承包人逾越资质等级答应的规模签定建造工程施工合同，在建造工程竣工前获得相应的资质等级，当事人恳求按照无效合同处理的，不予支撑”。承包人逾越资质等级答应的规模承包建造工程的行为，违背了《修建法》的强行性规则，按照《合同法》和《民法通则》的规则，应当点评为无效民事行为。但最高法院在作出《解说》时，吸收了理论界关于合同效能补正的理论。因此，关于逾越资质等级承包工程的承包人，只要在工程竣工前获得相应资质等级的，就能够理解为合同违背《修建法》禁止性规则的景象现已消失，能够确定有用。
相同，笔者认为，关于分包合同中的分包人，若分包时不具有相应的资质条件，但具有分包合同有用的其他要件时，工程在竣工前获得相应的资质条件的，分包合同的效能也能够因获得相应资质而补正，相同应予承认有用。
关于发包方与承包方事前并未约好承包方能够将工程分包的，承包人将工程分包给具有资质条件的分包单位的，若分包具有合同收效的其他条件，仅仅未经发包方认可的，若工程竣工前发包方对分包行为予以追认，应当承认分包行为有用。这是由于，发包方认可，归于当事人意思自治的领域，承包方私行分包工程的行为，可能会危害发包方的利益，这不归于效能性标准点评的领域，应充沛尊重当事人的意思表明，发包人享有选择权。若发包人在工程竣工前对合同分包予以认可的，应承认分包行为有用，若发包人回绝追认的，分包行为无效。
作者：章贡区法院 施赛