销售假冒注册商标的商品罪中“违法所得”的认定
来源：听讼网整理 2018-08-14 18:30
咱们知道，出售冒充注册商标的产品会构成出售冒充注册商标的产品罪，这其中有个关于违法所得的问题。那么这个罪名中的“违法所得”是怎样确认的呢？听讼网小编经过下面这个事例为咱们介绍这方面的相关常识，期望可以协助你处理疑问。
事例：售假者以每条200元的价格购入假黄金叶卷烟1000条，总价20万元，加价至每条700元售出，出售总价70万元，由于大部分买家赊账，出售实际收入20万元。此案中，售假者违法所得应为50万元?抑或0元?
一、厘清本罪中“违法所得”概念的意义
我国刑法第六十四条规则：“违法分子违法所得的全部资产，应当予以追缴或许责令退赔;……”
两高《关于处理侵略常识产权刑事案子详细使用法令若干问题的解说(二)》1第四条规则：“……罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或许依照非法经营数额的50%以上一倍以下确认。”
可见，厘清“违法所得”的概念和核算方法，直接关系到被告人被追缴或责令退赔产业以及要交纳的罚金的数额。上述事例中，假如确认“违法所得”50万，则首要应追缴或许责令退赔“违法所得”50万，其次罚金可所以50-250万元，也可以按非法经营数额来核算，罚35万-70万元，这样终究被告人付出金额的区间在85-300万元;假如确认“违法所得”为0，则首要不存在追缴或许责令退赔的问题，其次，罚金也只能依照非法经营数额来定35万-70万元，如此终究被告人付出金额的区间在35-70万元。
一个是85-300万元，一个是35-70万元，由此可见，关于“违法所得”确认不同，个中差异，不可谓不巨大，因而，明晰界定此问题，关于裁判者、被告人，特别是关于被告人，有极大的意义。
二、现在的问题
我国刑法多条文都呈现“违法所得”之表述，但现在尚无清晰界定，实践中争议较大。
一种观念以为“违法所得”应以出售收入减去本钱(含出产或出售本钱)核算;另一种观念以为应以出售收入确以为违法所得。
三、怎么界定“违法所得”
考虑到没有既存的法令根由，笔者以为可以参照有关威望法令文件进行断定。
最高法《关于审理出产、出售伪劣产品刑事案子怎么确认“违法所得数额”的批复》2规则：“全国人民代表大会常务委员会《关于惩治出产、出售伪劣产品违法的决议》规则的‘违法所得数额’，是指出产、出售伪劣产品获利的数额”;最高法《关于审理非法出版物刑事案子详细使用法令若干问题的解说》3第十七条规则：“本解说所称‘违法所得数额’，是指获利数额。”;两高《关于处理内情买卖、走漏内情信息刑事案子详细使用法令若干问题的解说》4第十条规则：“……违法所得，是指经过内情买卖行为所获利益或许防止的丢失。”
本罪是行政犯，故有关国家机关所发布的规范性文件也应可以作为参阅。国家工商行政管理总局《工商行政管理机关行政处罚案子违法所得确认方法》5第四条规则：“违法出售产品的违法所得按违法出售产品的出售收入扣除所售产品的购进价款核算。”
上述三个司法解说和工商总局的规则均将“违法所得”清晰为获利或许防止的丢失，与上述第一种观念相同。
但是，司法解说中也有看似与上述司法解说和规则相对立的。
两高《关于适用违法嫌疑人、被告人逃匿、逝世案子违法所得没收程序若干问题的规则》6(以下简称《特别程序规则》)第六条第一款规则：“经过施行违法直接或许直接发生、取得的任何产业，应当确以为刑事诉讼法第二百八十条第一款规则的‘违法所得’。”
《特别程序规则》对“违法所得”的其实是关于《UNITEDNATIONSCONVENTIONAGAINSTCORRUPTION》7有关规则的直译，其Article2Useofterms(e)项规则：“‘Proceedsofcrime’shallmeananypropertyderivedfromorobtained，directlyorindirectly，throughthecommissionofanoffence。”很明显，《特别程序规则》关于“违法所得”的概念来源于对上述《UNITEDNATIONSCONVENTIONAGAINSTCORRUPTION》的直译，或许并未详尽考虑世界公约我国化过程中与我国现有法令根由的合作问题，一起《特别程序规则》所指的案子也仅限于该规则第一条所确认的有限的几类案子8，且清晰不包括本文所评论的出售冒充注册商标的产品罪。
综上可见，虽然在我国没有清晰的法令、行政法规或许司法解说的规则明示出售冒充注册商标的产品罪中“违法所得”的详细意义，但咱们看到有数份被司法实践检测已久的规范性法令文件对“违法所得”的意义作出了近似的解说和阐明，另虽有一份司法解说的相关规则看似与其他相对立，但其适用范围排除了本文所评论的罪名。故在此认同第一种观念，即“违法所得”应以出售收入减去本钱核算。文首事例中“违法所得”金额应确以为0元。
以上便是小编对“出售冒充注册商标的产品罪中违法所得的确认”这个问题的答复，也便是说，违法所得应以出售收入减去核算本钱。期望上述答复可以协助到您，假如您状况比较复杂，听讼网供给律师在线咨询服务，欢迎您进行法令咨询。
事例：售假者以每条200元的价格购入假黄金叶卷烟1000条，总价20万元，加价至每条700元售出，出售总价70万元，由于大部分买家赊账，出售实际收入20万元。此案中，售假者违法所得应为50万元?抑或0元?
一、厘清本罪中“违法所得”概念的意义
我国刑法第六十四条规则：“违法分子违法所得的全部资产，应当予以追缴或许责令退赔;……”
两高《关于处理侵略常识产权刑事案子详细使用法令若干问题的解说(二)》1第四条规则：“……罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或许依照非法经营数额的50%以上一倍以下确认。”
可见，厘清“违法所得”的概念和核算方法，直接关系到被告人被追缴或责令退赔产业以及要交纳的罚金的数额。上述事例中，假如确认“违法所得”50万，则首要应追缴或许责令退赔“违法所得”50万，其次罚金可所以50-250万元，也可以按非法经营数额来核算，罚35万-70万元，这样终究被告人付出金额的区间在85-300万元;假如确认“违法所得”为0，则首要不存在追缴或许责令退赔的问题，其次，罚金也只能依照非法经营数额来定35万-70万元，如此终究被告人付出金额的区间在35-70万元。
一个是85-300万元，一个是35-70万元，由此可见，关于“违法所得”确认不同，个中差异，不可谓不巨大，因而，明晰界定此问题，关于裁判者、被告人，特别是关于被告人，有极大的意义。
二、现在的问题
我国刑法多条文都呈现“违法所得”之表述，但现在尚无清晰界定，实践中争议较大。
一种观念以为“违法所得”应以出售收入减去本钱(含出产或出售本钱)核算;另一种观念以为应以出售收入确以为违法所得。
三、怎么界定“违法所得”
考虑到没有既存的法令根由，笔者以为可以参照有关威望法令文件进行断定。
最高法《关于审理出产、出售伪劣产品刑事案子怎么确认“违法所得数额”的批复》2规则：“全国人民代表大会常务委员会《关于惩治出产、出售伪劣产品违法的决议》规则的‘违法所得数额’，是指出产、出售伪劣产品获利的数额”;最高法《关于审理非法出版物刑事案子详细使用法令若干问题的解说》3第十七条规则：“本解说所称‘违法所得数额’，是指获利数额。”;两高《关于处理内情买卖、走漏内情信息刑事案子详细使用法令若干问题的解说》4第十条规则：“……违法所得，是指经过内情买卖行为所获利益或许防止的丢失。”
本罪是行政犯，故有关国家机关所发布的规范性文件也应可以作为参阅。国家工商行政管理总局《工商行政管理机关行政处罚案子违法所得确认方法》5第四条规则：“违法出售产品的违法所得按违法出售产品的出售收入扣除所售产品的购进价款核算。”
上述三个司法解说和工商总局的规则均将“违法所得”清晰为获利或许防止的丢失，与上述第一种观念相同。
但是，司法解说中也有看似与上述司法解说和规则相对立的。
两高《关于适用违法嫌疑人、被告人逃匿、逝世案子违法所得没收程序若干问题的规则》6(以下简称《特别程序规则》)第六条第一款规则：“经过施行违法直接或许直接发生、取得的任何产业，应当确以为刑事诉讼法第二百八十条第一款规则的‘违法所得’。”
《特别程序规则》对“违法所得”的其实是关于《UNITEDNATIONSCONVENTIONAGAINSTCORRUPTION》7有关规则的直译，其Article2Useofterms(e)项规则：“‘Proceedsofcrime’shallmeananypropertyderivedfromorobtained，directlyorindirectly，throughthecommissionofanoffence。”很明显，《特别程序规则》关于“违法所得”的概念来源于对上述《UNITEDNATIONSCONVENTIONAGAINSTCORRUPTION》的直译，或许并未详尽考虑世界公约我国化过程中与我国现有法令根由的合作问题，一起《特别程序规则》所指的案子也仅限于该规则第一条所确认的有限的几类案子8，且清晰不包括本文所评论的出售冒充注册商标的产品罪。
综上可见，虽然在我国没有清晰的法令、行政法规或许司法解说的规则明示出售冒充注册商标的产品罪中“违法所得”的详细意义，但咱们看到有数份被司法实践检测已久的规范性法令文件对“违法所得”的意义作出了近似的解说和阐明，另虽有一份司法解说的相关规则看似与其他相对立，但其适用范围排除了本文所评论的罪名。故在此认同第一种观念，即“违法所得”应以出售收入减去本钱核算。文首事例中“违法所得”金额应确以为0元。
以上便是小编对“出售冒充注册商标的产品罪中违法所得的确认”这个问题的答复，也便是说，违法所得应以出售收入减去核算本钱。期望上述答复可以协助到您，假如您状况比较复杂，听讼网供给律师在线咨询服务，欢迎您进行法令咨询。