建设工程招投标过程中刑事犯罪若干问题分析
来源：听讼网整理 2019-02-25 23:55
建造工程招投标过程中刑事违法若干问题剖析
勾通投标罪，指投标者彼此勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益，或许投标者与投标者勾通投标，危害国家、团体、公民的合法权益，情节严峻的行为。
刑法原文
第二百二十三条投标人彼此勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益，情节严峻的，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处分金。
投标人与投标人勾通投标，危害国家、团体、公民的合法利益的，按照前款的规则处分。
一、构成
（一）客体要件
本罪侵略的杂乱客体，既侵略其他投标人或国家、团体的合法权益，又侵略社会主义商场经济的自由贸易和公平竞赛的次序。投标投标是商场生意的一种办法，一般为大宗产品生意或建造大型建筑工程时常常选用的一种生意办法。这是投标人依据投标人的条件提出自己要求的价格和相应条件，开列清单向投标方投函的活动。到必定时期，由事主招集一切投标人当场开标，挑选其间质量最精巧、价格最合算者为中标人，再由投标方与之缔结合同，进行生意。投标具有要约性质。其要件首要有：（1）应指向投标人；（2）须依据投标人要求进行；（3）须包含缔结合同的基本条件，以投标人许诺为意图。投标一般有三种方式：一是一般的竞赛投标。只需具有必定条件都能够参与投标；二是指名的竞赛投标。即指定两个以上的人参与投标，然后择优确认中标人；三是特定投标。即指定一个目标（名誉信誉、技能较高者）来投标。除特定投标外，一般是投标投标。即以投标的表明，使投标人别离提出条件，由投标人挑选其申最优者，并与之缔结合同的一种法令方式。投标投标既然是商场竞赛手法，必定竞赛剧烈。这样，就呈现了投标中的不正当竞赛行为，我国法令明令禁止这种不正当竞赛行为。《反不正当竞赛法》第15条规则：“投标者不得勾通投标，举高标价或许压低标价。投标者和投标者不得彼此勾通，以架空竞赛对手的公平竞赛。”
（二）客观要件
本罪在客观方面表现为勾通投标的行为。
所谓勾通投标是指在投标投标过程中，违背有关程序所发作的约束竞赛行为的总称，具体地说，便是指在投标投际的过程中，投标人之间暗里勾通，举高标价或压低标价，一起危害投标人或其他投标人的利益，或许投标人与投标人之间彼此勾通，危害国家、团体、公民的合法权益的行为，首要有两种表现方式：
1.投标者彼此的勾通投标
参与投标的经营者彼此之间经过口头或书面协议、约好，就投标报价彼此通气，以防止彼此竞赛，或协议轮番在相似项目中中标，一起危害投标者或其他投标人的利益的行为，投标者彼此勾通投标首要有以下几种表现方式：（1）投标人世彼此约好，一起举高投标报价；（2）投标人之间彼此约好，一起压低投标报价；（3）投标人之间约好，在相似项目中轮番以高价位或低价位中标；所谓投标报价，是指投标者向投标者出示的乐意支付的价格。标价一般来说应当以招际者提出的工程量化表作为核算的根底，并考虑中标率、投标企业的未来、竞赛人数、竞赛者投标条件等要素，在投际总额预算中参与恰当百分比的赢利构成。
2.投标者与投标者勾通投标
投标者与投标者勾通投际是指投标者与特定投标者在投标投标活动中，以不正当手法从事暗里生意，使揭露投标投标流于方式，一起危害国家、团体、公民（包含其他投标者）的利益的行为。投标者与投标者勾通投标行为首要表现为：（1）投标者成心走漏标底。即投标人有意向某一特定投标人泄漏其标底行为；（2）投标者暗里启标走漏，即投标人在揭露开标之前，暗里敞开投标人标书，并布告给没有报送标书的投标人；（3）投标者成心引导促进或人中标。即投标人在要求投标人就其标书作澄清事实时，成心做引导性发问，以促进该投标人中标了；（4）投标施行不同对待，即投标在查看、评选标书时，对相同的标书施行不同对待，或许对不同的投标者施行不同对待；（5）投标者成心让不合格投标者中标。即投标者答应不符合投标资历的投标者参与投标，并让其间标；（6）投标者贿赂获密，即投标者经过贿赂手法，在揭露开标之前，从投标者处获取投标者报价或其他投标条件的行为；（7）投标者给投标者标外补偿，即投标人有意与投标人商定，在揭露投标时压低标价，中标后再给投标人以额定补偿；（8）投标者给投标者标外偿金。即投标者与某投标者商定，在揭露投标时，成心举高标价，使标价高于通常价，而致其他投标者受骗吃亏。高价定标后，投标者按约好给成心举高标价的投标者必定的偿金。
本罪属情节犯、只要情节严峻的勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益的行为才干构本钱罪，情节不属严峻，即便施行了勾通投标，危害投标人或许其他投标人利益的行为，也不能以本罪论处，所渭情节严峻，首要是指选用卑劣手法勾通投标的；屡次施行勾通投标行为的；给投标人或许其他投标人形成严峻经济损失的；形成恶劣的影响乃至世界影响的：等等，
（三）主体要件
本罪的主体就投标人而言，是特别主体，就投标人而言，是一般主体，凡到达刑事责任年纪且具有刑事责任能力的天然人均能构本钱罪。依本节第231条之规则，单位也能成为本罪主体，单位犯本罪的，施行两罚制，即对单位判处分金，对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员追查相应的刑事责任。本罪归于一起违法，构本钱罪的投标人或投标人都是一起违法的施行犯，行为人有或许有主犯和从犯之分，但不存在教唆犯和胁从犯。
（四）片面要件
本罪在片面方面有必要出于成心，即明知自己勾通投标的行为会危害投标人或其他投标人的利益，但仍决意为之，并期望或听任这种危害成果的发作。过错不能构本钱罪，其动机可多种多样，有的为了自己中标，而获取不法利益；有的为了架空、栽赃其他投标人；有的出于江湖义气；有的碍于情面；有的沉迷女色；等等，但不管动机怎么，都不影响本罪建立。
二、确定
（一）本罪与非罪的边界
勾通投标罪与勾通投标违法行为的边界，关键在于该行为的情节严峻与否，情节严峻者构成违法，不然不以违法论，关于何为情节严峻，应当由最高法院作出司法解释。在确定情节严峻与否时，应当考虑违法手法是否恶劣、是否屡教不改、行为的成果及社会影响等要素，作出归纳判别。
（二）本罪与贿赂罪牵连行为的确定
内行为人犯勾通投标罪的一起，往往或许牵连犯有贿赂罪、侵略商业秘密罪等罪名，如投标人贿赂投标人许以特定经济利益，诱使其走漏标底，或许投标人承受贿赂，走漏标底等商业秘密。由此可见，依据本罪特色，往往或许呈现牵连违法的状况。关于此种牵连违法行为，因无法令的特别规则，应依法理，适用以一重罪处断为宜。
三、处分
1.天然人犯本罪的，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处分金。
2.单位犯本罪的，对单位判处分金，对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员依上述规则追查刑事责任。
相关法条
《刑法》
第二百二十三条投标人彼此勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益，情节严峻的，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处分金。
投标人与投标人勾通投标，危害国家、团体、公民的合法利益的，按照前款的规则处分。
第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规则之罪的，对单位判处分金，并对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员，按照本节各该条的规则处分。
《反不正当竞赛法》
第二十七条投标者勾通投标，举高标价或许压低标价；投标者和投标者彼此勾通，以架空竞赛对手的公平竞赛的，其间标无效。监督查看部分能够依据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。
勾通投标罪，指投标者彼此勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益，或许投标者与投标者勾通投标，危害国家、团体、公民的合法权益，情节严峻的行为。
刑法原文
第二百二十三条投标人彼此勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益，情节严峻的，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处分金。
投标人与投标人勾通投标，危害国家、团体、公民的合法利益的，按照前款的规则处分。
一、构成
（一）客体要件
本罪侵略的杂乱客体，既侵略其他投标人或国家、团体的合法权益，又侵略社会主义商场经济的自由贸易和公平竞赛的次序。投标投标是商场生意的一种办法，一般为大宗产品生意或建造大型建筑工程时常常选用的一种生意办法。这是投标人依据投标人的条件提出自己要求的价格和相应条件，开列清单向投标方投函的活动。到必定时期，由事主招集一切投标人当场开标，挑选其间质量最精巧、价格最合算者为中标人，再由投标方与之缔结合同，进行生意。投标具有要约性质。其要件首要有：（1）应指向投标人；（2）须依据投标人要求进行；（3）须包含缔结合同的基本条件，以投标人许诺为意图。投标一般有三种方式：一是一般的竞赛投标。只需具有必定条件都能够参与投标；二是指名的竞赛投标。即指定两个以上的人参与投标，然后择优确认中标人；三是特定投标。即指定一个目标（名誉信誉、技能较高者）来投标。除特定投标外，一般是投标投标。即以投标的表明，使投标人别离提出条件，由投标人挑选其申最优者，并与之缔结合同的一种法令方式。投标投标既然是商场竞赛手法，必定竞赛剧烈。这样，就呈现了投标中的不正当竞赛行为，我国法令明令禁止这种不正当竞赛行为。《反不正当竞赛法》第15条规则：“投标者不得勾通投标，举高标价或许压低标价。投标者和投标者不得彼此勾通，以架空竞赛对手的公平竞赛。”
（二）客观要件
本罪在客观方面表现为勾通投标的行为。
所谓勾通投标是指在投标投标过程中，违背有关程序所发作的约束竞赛行为的总称，具体地说，便是指在投标投际的过程中，投标人之间暗里勾通，举高标价或压低标价，一起危害投标人或其他投标人的利益，或许投标人与投标人之间彼此勾通，危害国家、团体、公民的合法权益的行为，首要有两种表现方式：
1.投标者彼此的勾通投标
参与投标的经营者彼此之间经过口头或书面协议、约好，就投标报价彼此通气，以防止彼此竞赛，或协议轮番在相似项目中中标，一起危害投标者或其他投标人的利益的行为，投标者彼此勾通投标首要有以下几种表现方式：（1）投标人世彼此约好，一起举高投标报价；（2）投标人之间彼此约好，一起压低投标报价；（3）投标人之间约好，在相似项目中轮番以高价位或低价位中标；所谓投标报价，是指投标者向投标者出示的乐意支付的价格。标价一般来说应当以招际者提出的工程量化表作为核算的根底，并考虑中标率、投标企业的未来、竞赛人数、竞赛者投标条件等要素，在投际总额预算中参与恰当百分比的赢利构成。
2.投标者与投标者勾通投标
投标者与投标者勾通投际是指投标者与特定投标者在投标投标活动中，以不正当手法从事暗里生意，使揭露投标投标流于方式，一起危害国家、团体、公民（包含其他投标者）的利益的行为。投标者与投标者勾通投标行为首要表现为：（1）投标者成心走漏标底。即投标人有意向某一特定投标人泄漏其标底行为；（2）投标者暗里启标走漏，即投标人在揭露开标之前，暗里敞开投标人标书，并布告给没有报送标书的投标人；（3）投标者成心引导促进或人中标。即投标人在要求投标人就其标书作澄清事实时，成心做引导性发问，以促进该投标人中标了；（4）投标施行不同对待，即投标在查看、评选标书时，对相同的标书施行不同对待，或许对不同的投标者施行不同对待；（5）投标者成心让不合格投标者中标。即投标者答应不符合投标资历的投标者参与投标，并让其间标；（6）投标者贿赂获密，即投标者经过贿赂手法，在揭露开标之前，从投标者处获取投标者报价或其他投标条件的行为；（7）投标者给投标者标外补偿，即投标人有意与投标人商定，在揭露投标时压低标价，中标后再给投标人以额定补偿；（8）投标者给投标者标外偿金。即投标者与某投标者商定，在揭露投标时，成心举高标价，使标价高于通常价，而致其他投标者受骗吃亏。高价定标后，投标者按约好给成心举高标价的投标者必定的偿金。
本罪属情节犯、只要情节严峻的勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益的行为才干构本钱罪，情节不属严峻，即便施行了勾通投标，危害投标人或许其他投标人利益的行为，也不能以本罪论处，所渭情节严峻，首要是指选用卑劣手法勾通投标的；屡次施行勾通投标行为的；给投标人或许其他投标人形成严峻经济损失的；形成恶劣的影响乃至世界影响的：等等，
（三）主体要件
本罪的主体就投标人而言，是特别主体，就投标人而言，是一般主体，凡到达刑事责任年纪且具有刑事责任能力的天然人均能构本钱罪。依本节第231条之规则，单位也能成为本罪主体，单位犯本罪的，施行两罚制，即对单位判处分金，对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员追查相应的刑事责任。本罪归于一起违法，构本钱罪的投标人或投标人都是一起违法的施行犯，行为人有或许有主犯和从犯之分，但不存在教唆犯和胁从犯。
（四）片面要件
本罪在片面方面有必要出于成心，即明知自己勾通投标的行为会危害投标人或其他投标人的利益，但仍决意为之，并期望或听任这种危害成果的发作。过错不能构本钱罪，其动机可多种多样，有的为了自己中标，而获取不法利益；有的为了架空、栽赃其他投标人；有的出于江湖义气；有的碍于情面；有的沉迷女色；等等，但不管动机怎么，都不影响本罪建立。
二、确定
（一）本罪与非罪的边界
勾通投标罪与勾通投标违法行为的边界，关键在于该行为的情节严峻与否，情节严峻者构成违法，不然不以违法论，关于何为情节严峻，应当由最高法院作出司法解释。在确定情节严峻与否时，应当考虑违法手法是否恶劣、是否屡教不改、行为的成果及社会影响等要素，作出归纳判别。
（二）本罪与贿赂罪牵连行为的确定
内行为人犯勾通投标罪的一起，往往或许牵连犯有贿赂罪、侵略商业秘密罪等罪名，如投标人贿赂投标人许以特定经济利益，诱使其走漏标底，或许投标人承受贿赂，走漏标底等商业秘密。由此可见，依据本罪特色，往往或许呈现牵连违法的状况。关于此种牵连违法行为，因无法令的特别规则，应依法理，适用以一重罪处断为宜。
三、处分
1.天然人犯本罪的，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处分金。
2.单位犯本罪的，对单位判处分金，对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员依上述规则追查刑事责任。
相关法条
《刑法》
第二百二十三条投标人彼此勾通投标报价，危害投标人或许其他投标人利益，情节严峻的，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处分金。
投标人与投标人勾通投标，危害国家、团体、公民的合法利益的，按照前款的规则处分。
第二百三十一条单位犯本节第二百二十一条至第二百三十条规则之罪的，对单位判处分金，并对其直接担任的主管人员和其他直接责任人员，按照本节各该条的规则处分。
《反不正当竞赛法》
第二十七条投标者勾通投标，举高标价或许压低标价；投标者和投标者彼此勾通，以架空竞赛对手的公平竞赛的，其间标无效。监督查看部分能够依据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。