在分公司上班该告分公司还是总公司？

甲男在某总公司的分公司上班，分公司具有工商局核发的营业执照，因分公司未给甲男交纳社会保险和欠发薪酬等问题，甲男欲请求劳作裁定，但应裁定总公司呢，仍是该裁定分公司呢？
依据《劳作合同法施行法令》第四条，劳作合同法规则的用人单位树立的分支组织，依法获得营业执照或许挂号证书的，能够作为用人单位与劳作者缔结劳作合同；未依法获得营业执照或许挂号证书的，受用人单位托付能够与劳作者缔结劳作合同。
假如分支组织（分公司）没有营业执照或挂号的状况下，如发作用工，劳作者应以有营业执照的总公司（上级单位）为被请求人/被告，请求劳作裁定或诉讼。不管是否签订了劳作合同，不管劳作合同上写明的用人单位是分支组织仍是总公司。假如分支组织（分公司）有营业执照或挂号证书，该分支组织（分公司）能够作为用人单位，与劳作者树立劳作联系，劳作者能够告分支组织（分公司）建议权益。
但是，假如在所作业的分支组织有营业执照或挂号的状况下，发作劳作争议，能不能告总公司，这是比较复杂的问题，也是实务中并未彻底一致定见的问题。笔者的经历是：
一、如有书面劳作合同，则应以书面劳作合同上写明的用人单位作为被请求人或被告。
二、如无书面劳作合同，但有充沛的依据标明系与分公司树立劳作联系，则能够告分公司。所谓充沛的依据，包含有分公司盖章承认劳作联系的文件，薪酬发放，社保缴费状况等。
三、如无书面劳作合同，也无充沛依据证明系与分公司树立劳作联系，则应告总公司。假如告分公司，则假如分公司否定，则劳作者将堕入被迫。
理论上讲，即便分公司有营业执照，按照《劳作合同法施行法令》第四条能够作为用人单位，但该分公司并不具有独立承当职责能力，其法令结果应由总公司承当（《公司法》第十四条）。因而，从职责承当上，分公司用工就等所以总公司用工。固然，分公司具有诉讼主体资格能够作为被告，但不等于有必要作为被告。从终究法令职责主体的视点考虑，笔者以为，即便是分公司用工或与分公司签订了劳作合同，告总公司也是没有问题的，更清晰一点说，与分公司构成劳作联系的和一起与总公司构成劳作联系，两者并不矛盾，是符合法理的。但是，在实务中，这一点并未一致。有的裁定组织或法官，好像把分公司与总公司当作两个主体。有的案子中，职工告总公司，有依据标明职工在分公司上班，最终判决驳回职工诉请，理由是职工告错了，应该告分公司，这明显不合法理。
作者：罗春利律师北京市盈科律师事务所高档合伙人、劳作法专家咨询热线：4008112102138111101612011-11-14