略论外资并购中国企业的法律规制途径

外商直接出资并购我国企业已成为90年代以来外商对华出资的一种新趋势。外资并购我国企业，尤如一把双刃之剑，对我国经济发生了深入而又广泛的影响。一方面，它作为利用外资的一种方法，在吸引外资、引入国外的先进科技和管理经验、处理国有企业的实际困难、促进现代企业制度的树立等方面具有活跃的含义，对我国经济的快速开展具有重要的效果。另一方面，它所发生的负面影响不行忽视。从近期来看，它造成了国有资产的很多丢失，在某些职业中，外资企业占有了较大的市场份额，使国内企业遭到严峻的冲击。从远期来看，它有或许危害我国的国有经济，会冲击我国的民族工业体系，对我国的工业安全和经济安全构成重要的影响。为此，本文拟就外资并购我国企业所带来的正负面效应，从立法的视点对外资并购我国企业的法令规制途径开始的讨论。一、加强工业方针的立法导向效果，清晰外资进入的职业和范畴为了维护本国经济主权和独立性，避免本国经济过度地依靠外资，世界各国在充分地利用外资为其本国经济开展服务的一起，也对外资的进入设定了必定的规模。对此，发达国家和开展我国家尽管都规则了某些职业和范畴外资不得进入或约束其进入，可是在规模的设定上存在着差异。在发达国家，因为经济实力较强，职业开展较为老练，因此对外资进入的职业和规模约束得较少。如在美国对外资一直是采纳敞开方针（Open-door Policy），对外国经济实施敞开是美国世界经济方针的一个重要组成部分。但外资在美国并不是肯定自在的，它依然要遭到不同程度的约束和约束。在出资的职业范畴方面，美国敞开其绝大部分职业答应外资进入，可是，关于军事和国防工业是制止外资进入的。对外资约束性进入的职业主要有：通讯和交通业、不动产和自然资源开发业、动力和动力、银行和保险业等。在开展我国家，对外资的规模有以下两种设定方法：一是清晰规则不对外资敞开的职业。二是鼓舞外资投入的职业，其间又可详细分为两种：①确认要点和方针，设定一个大致的规模，而不罗列详细的职业；②以规则详细的职业为主，一起也定时发布优先的职业，并随时进行调整。由此可见，运用工业方针对外商出资进行引导是各国政府的通行做法。工业方针是直接表现国家微观调控目的的微观经济方针，外资并购我国企业有必要契合我国国民经济开展战略和国家工业方针的要求。（注：姚梅镇主编：《比较外资法》，武汉大学出版社，1993年9月第1版，第159—196页）1995年6月20日国家计委、国家经贸委、 对外交易经济合作部联合发布了《辅导外商出资方向暂行规则》（简称《暂行规则》）和《外商出资工业辅导目录》（简称《辅导目录》），在《暂行规则》第4 条中将外商出资项目分为鼓舞、答应、约束和制止四类，而且详细将鼓舞类、约束类和制止类的外商出资项目列入《外商出资工业辅导目录》。从其实施以来的状况以及我国现在规制外资并购我国企业的实际需求动身，应当习惯调整外资进入的职业规模，必要时能够考虑在《暂行规则》的根底上拟定一部一致的《外商出资工业方针法》，以加强对外商出资方向的导向效果。世界各国在确认其外资进入的职业规模时，都是采纳灵敏的情绪，依据不一起期不同阶段的外资方针来进行调整的。依据我国现在拟定的《暂行规则》和《辅导目录》，工业方针管理部分依照国家工业方针的整体要求，在立项、批阅、注册等环节别离鼓舞、约束和制止外资的进入，以促进其向契合国家工业方针要求的方向开展。详细来讲，关于有利于国民经济开展的部分，特别是那些国家的根底设施、根底工业部分应当有计划地鼓舞外资并购。而关于在国内已有必定的开展根底，需求维护的职业对外商出资予以约束。关于有关国家安全以及分配国家经济命脉的部分应当清晰制止外资并购。在给予外资企业方针时要表现国家工业倾斜方针，关于那些归于国家严厉约束的服务交易项目、污染严峻且技术含量低的项目、重复引入的项目要逐渐削减直至撤销其享用的优惠待遇。而关于根底设施的项目、能代替进口的原材料项目、高科技项目，内外资企业均应给予较优惠的方针。