四类常设机构的判定及注意事项有哪些
来源：听讼网整理 2019-05-01 00:58
前不久，国家税务总局下发了《中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对所得防止两层纳税和防止偷漏税的协议》及议定书条文解说(以下简称中新协议条文解说)，这份近三万字的辅导性文件，关于怎么正确理解协议条款给予了翔实的释义，不仅如此，《中新协议条文解说》可适用于一切的协议和安排，作为税收协议的解说蓝本，具有非常重要的含义。常设安排的确认向来是征纳两边争议的焦点，由于它联系到运营赢利是否课税的问题，《中新协议条文解说》以很大篇幅解说了常设安排确认的各类状况，实践中怎么依据《中新协议条文解说》正确断定常设安排，笔者就此谈谈个人的观点。总的来说，常设安排能够分为四类：安排、场所类常设安排，工程、活动类常设安排，人员劳务类常设安排和署理类常设安排。在断定对方是否构成我国的常设安排时，首先应进行正确归类，由于每一类常设安排的确认有其本身的规范。
一、安排、场所类常设安排应留意的问题
(一)掌握三性
安排、场所类常设安排的确认相对比较简略，由于是本质存在的，不论是办理场所、分支安排、办事处，仍是商场里的摊位或许修理中心，只需契合运营性、固定性和长期性的特征，就可确认为常设安排。例如新加坡某制作企业在我国建立修理中心对其售出产品供给免费修理等售后服务，该修理中心就构成我国的常设安排，由于有固定的场所，具有长期性，并且进行了运营活动，尽管是免费，但修理是新加坡某制作企业出售活动的延伸，修理点的赢利现已体现在新加坡某制作企业的出售赢利里。
(二)单一常设安排与多个常设安排的确认
首要依建立的目标而定。例如新加坡食物连锁店W.2009年W在我国A市开设了榜首家分店。一年后又在我国的B市开立了第二家分店。B市分店运营了四个月后，总部以为该分店没有生命力，决议封闭。春节前两个月，A市的分店在间隔分店两个街区的当地又运营了一家店肆，出售食物。这家店肆有显着的W店的标志，由A市的商铺办理，聘任暂时出售人员。依据以上状况，应确认新加坡食物连锁店W在我国设有2个常设安排，别离是A市的分店和B市的分店，尽管B市分店只运营了4个月，由于是以持久性为意图，依据《中新协议条文解说》，仍确认构成常设安排。与此一起，在街区建立的店肆不能确认为W的常设安排，由于是A市的分店建立的，只能将该店肆发生的赢利归归于A市的分店。
二、工程、活动类常设安排应留意的问题
(一)怎么核算6个月
对方国家在我国建立的修建工地，修建、装置或装置工程，或许与其有关的监督办理活动，持续时刻超越6个月的构成常设安排。依据《中新协议条文解说》，6个月核算的规矩包含以下要害：榜首，起止日期不完满是合同日期。为施行合同而进行的各种准备活动，假如在合同日期前，则以进行各种准备活动的时刻作为开端日;假如作业悉数完毕依照合同约好现已交给了，但还进行试运行作业的，则按试运行作业完毕的时刻为停止日。第二，相关联的项目应兼并核算持续时刻。在一个工地或同一工程接连承揽两个或两个以上作业项目，不能按每个作业项目别离核算持续时刻，而应兼并一同核算工程的持续时刻。例如，新加坡某企业与我国某大型机械设备公司签约帮忙装置机器，有两个独立的合同，榜首个合同耗时5个月，第二个合同在首合同完结之后4个月发动，又花了5个月完结，则应兼并核算该项装置工程的时刻，确认持续时刻为10个月，构成常设安排。第三，因故半途中止作业的，只需工程没有停止，不得扣减中止时刻。
(二)转包工程时对总包商与分包商应别离断定是否构成常设安排
企业将承揽工程作业的一部分转包给其他企业的，作为总包商来说，应以整个工程的持续时刻作为总包商承揽工程作业的持续时刻;作为分包商来说，应以其承当的工程作业项目独自核算持续时刻。
举例来说，华美承揽有限公司是新加坡居民，招标获得成功，用1000万美元在我国承建海上石油出产渠道，这个项目将耗时三年。工程开端之前，华美承揽公司以900万美元的价格将海上石油出产渠道的建设项目分包给了自己的全股子公司修建者有限公司，这是一个日本居民。修建者有限公司在自己的工地上又有2个分包商：分包商A，是新加坡居民，担任在海上石油渠道主结构上装置钢筋，在修建工地上接连作业了11个月。分包商 B，是新加坡居民，供给专业工程服务，并被要求监督要害部件的拼装，为时5个月，分包商B运用修建工地上工程师小棚中的办公桌。从上述状况可知，华美承揽有限公司构成在我国建立常设安排，作为总包商，要看整个工程项意图持续时刻，由于整个项目耗时三年，已超越六个月。接下来，修建者有限公司是否构成我国的常设安排呢?由于该公司是日本居民，所以要依据《中日税收协议》来断定，将修建者有限公司承揽海上石油出产渠道的建设项目总耗时和《中日税收协议》关于工程类常设安排的断定时刻规范进行比较，超越了就构成，否则不构成。分包商A和分包商B是否构成我国的常设安排?分包商A构成，由于超越了6个月;分包商B不构成，由于缺乏6个月。
三、人员劳务类常设安排应留意的问题
(一)区别承揽工程作业与为工程项目供给咨询劳务
尽管两者都是依据对方国派人员到我国供给劳务活动到达必定时刻就构成常设安排，可是归于两类不同的常设安排，前者归于工程、活动类常设安排，以持续时刻是否超越6个月来断定，后者则所以否超越183天来断定。实践中怎么区别两者呢?原则上应视其是否承当施工职责来确认。承揽工程项目作业，一般都要承当施工职责。咨询劳务是指对已有的工程作业项目进行供给技能辅导、技能帮忙、技能咨询等技能服务性的劳务，仅仅从中帮忙，仅负技能上的辅导职责，不担任详细的施工和劳作作业。
(二)怎么核算183天
我国对外签定的双方税收协议中，假如以183天作为断定常设安排的规范，则依据《中新协议条文解说》，详细核算时应留意几点。榜首，以派员榜首次抵达我国之日起至完结并交给服务项目之日止，核算一切雇员在我国境内的逗留天数，即以整个项目期作为核算期。当然，为了防止纳税人分化项目避税，关于归归于同一项目而别离签几个合同的或相关联的项目，都要求兼并为一个总的项目作为项目期核算。第二，假如项目历经数年，即便每年派员逗留的时刻缺乏183天，假如任何12各月内派员累计的时刻到达183天，也应断定为构成常设安排。
例如，我国S市飞机制作公司与新加坡M飞机制作公司签定出产飞机部件合同，为该飞机公司出产某种类型的部件，供其拼装成整机。合同期为3年(2008年1月1日至2010年12月30日)，在出产过程中，新加坡飞机公司一向向我飞机公司派驻专家，在技能上监督、辅导该部件的出产，使其到达产品质量要求。合同规则M公司有权向我飞机公司就上述专家的作业收取费用。期间派员状况如下：2008年5月，派5名技能人员作业15天，9月和10月有1名专家一向在辅导，12月派员作业20天，2009年从2月开端有2位专家一向作业到5月份，即便后边不再派员来我国，也应确认新加坡M飞机制作公司在我国设有常设安排。由于从2008年的4月至2009年的4月期间，已派员在我国逗留的时刻累计均别离到达6个月5天，超越了183天;而从2008年的5月至2009年的5月期间，已派员在我国逗留的时刻累计到达7个月5天，也超越了183天等等。实践上纳税人能够在时刻的核算上进行谋划，只需防止任何12月内派员累计时刻到达183天，就不再构成常设安排，假如2009年派2位专家作业到3月份回国，6月份再来作业1个月，10月份、11月份接连作业2个月，则不构成常设安排，由于任何12月内涵我国逗留时刻累计没有超越183天。
(三)随同转让专有技能运用权而供给的服务
只需该服务是经过对方国家设在我国的固定场所或其他场所供给，并且到达规则时刻规范才构成常设安排。假如对方国家转让专有技能运用权的一起直接派员供给服务，一般不作常设安排的确认，供给服务获得所得直接确认为特许权运用费所得。
四、署理类常设安排应留意的问题
(一)非独立署理人与独立署理人身份的确认
一般，构成常设安排的署理人对错独立署理人，独立署理人不该该断定为常设安排。独立署理人一般指专门从事署理事务而获得佣钱收入的经纪人、中间商等，它们有两个明显的特色：榜首，在法律上和经济上是独立的，包含具有独立从事商务活动的专门知识和技能，能独立的从事商务活动并承当商务危险，并且承受署理事务的目标众多等特征。第二，只按惯例进行本身事务活动，不能署理商洽、签定合同等为别人带来利益的活动。相反，假如署理人不契合上述特征，则应确认为非独立署理人。
例如新加坡甲公司为了在我国出售其产品，找了我国一家乙企业，由乙企业帮忙联络客户，乙企业获得佣钱收入，此刻，乙企业为独立署理人。假如乙企业还担任为甲公司接订单，谈签合同，此刻，乙企业则为非独立署理人，构成新加坡甲公司在我国的常设安排，由于乙企业现已到达了代签合同代接订单的程度，已不是简略的署理联系，而是彻底署理运营的联系，构成常设安排的运营署理人。
(二)非独立署理人构成常设安排不受条件的约束
非独立署理人能够是个人、公司、或其他方式的安排，是否为本公司雇员无关紧要，是否哪国居民无关紧要，也不受6个月或183天的约束。只需其在我国有权署理对方国家的企业进行合同商洽，或许商定合同条文，或许签定合同，而这些合同能为对方国家企业带来盈利，也就是说署理人在我国代表托付企业从事具有运营性质的活动，则应确认对方国家企业在我国建立常设安排。
五、子公司成为母公司常设安排的两种景象
(一)子公司构成工程、活动类常设安排或许人员劳务类常设安排
原则上子公司是一个独立的法人，不能确认为母公司建立的常设安排。可是，假如母公司承受子公司的要求，派员为子公司供给劳务，包含承揽工程作业服务和其他服务，只需这些人员在子公司所在国逗留时刻超越6个月或183天，则构成工程、活动类常设安排或许人员劳务类常设安排。以下任何一项要素有利于常设安排的确认：1.母公司对上述人员的作业具有指挥权，并承当危险和职责;2.被派往子公司作业的人员的数量和规范由母公司决议;3.上述人员的薪酬由母公司担负;4.母公司因派人员到子公司从事活动而从子公司获取赢利。
(二)子公司构成署理类常设安排
子公司有权并经常以母公司名义签定合同，则阐明子公司已构成母公司的非独立署理人，此刻应确认子公司构成母公司的常设安排。
一、安排、场所类常设安排应留意的问题
(一)掌握三性
安排、场所类常设安排的确认相对比较简略，由于是本质存在的，不论是办理场所、分支安排、办事处，仍是商场里的摊位或许修理中心，只需契合运营性、固定性和长期性的特征，就可确认为常设安排。例如新加坡某制作企业在我国建立修理中心对其售出产品供给免费修理等售后服务，该修理中心就构成我国的常设安排，由于有固定的场所，具有长期性，并且进行了运营活动，尽管是免费，但修理是新加坡某制作企业出售活动的延伸，修理点的赢利现已体现在新加坡某制作企业的出售赢利里。
(二)单一常设安排与多个常设安排的确认
首要依建立的目标而定。例如新加坡食物连锁店W.2009年W在我国A市开设了榜首家分店。一年后又在我国的B市开立了第二家分店。B市分店运营了四个月后，总部以为该分店没有生命力，决议封闭。春节前两个月，A市的分店在间隔分店两个街区的当地又运营了一家店肆，出售食物。这家店肆有显着的W店的标志，由A市的商铺办理，聘任暂时出售人员。依据以上状况，应确认新加坡食物连锁店W在我国设有2个常设安排，别离是A市的分店和B市的分店，尽管B市分店只运营了4个月，由于是以持久性为意图，依据《中新协议条文解说》，仍确认构成常设安排。与此一起，在街区建立的店肆不能确认为W的常设安排，由于是A市的分店建立的，只能将该店肆发生的赢利归归于A市的分店。
二、工程、活动类常设安排应留意的问题
(一)怎么核算6个月
对方国家在我国建立的修建工地，修建、装置或装置工程，或许与其有关的监督办理活动，持续时刻超越6个月的构成常设安排。依据《中新协议条文解说》，6个月核算的规矩包含以下要害：榜首，起止日期不完满是合同日期。为施行合同而进行的各种准备活动，假如在合同日期前，则以进行各种准备活动的时刻作为开端日;假如作业悉数完毕依照合同约好现已交给了，但还进行试运行作业的，则按试运行作业完毕的时刻为停止日。第二，相关联的项目应兼并核算持续时刻。在一个工地或同一工程接连承揽两个或两个以上作业项目，不能按每个作业项目别离核算持续时刻，而应兼并一同核算工程的持续时刻。例如，新加坡某企业与我国某大型机械设备公司签约帮忙装置机器，有两个独立的合同，榜首个合同耗时5个月，第二个合同在首合同完结之后4个月发动，又花了5个月完结，则应兼并核算该项装置工程的时刻，确认持续时刻为10个月，构成常设安排。第三，因故半途中止作业的，只需工程没有停止，不得扣减中止时刻。
(二)转包工程时对总包商与分包商应别离断定是否构成常设安排
企业将承揽工程作业的一部分转包给其他企业的，作为总包商来说，应以整个工程的持续时刻作为总包商承揽工程作业的持续时刻;作为分包商来说，应以其承当的工程作业项目独自核算持续时刻。
举例来说，华美承揽有限公司是新加坡居民，招标获得成功，用1000万美元在我国承建海上石油出产渠道，这个项目将耗时三年。工程开端之前，华美承揽公司以900万美元的价格将海上石油出产渠道的建设项目分包给了自己的全股子公司修建者有限公司，这是一个日本居民。修建者有限公司在自己的工地上又有2个分包商：分包商A，是新加坡居民，担任在海上石油渠道主结构上装置钢筋，在修建工地上接连作业了11个月。分包商 B，是新加坡居民，供给专业工程服务，并被要求监督要害部件的拼装，为时5个月，分包商B运用修建工地上工程师小棚中的办公桌。从上述状况可知，华美承揽有限公司构成在我国建立常设安排，作为总包商，要看整个工程项意图持续时刻，由于整个项目耗时三年，已超越六个月。接下来，修建者有限公司是否构成我国的常设安排呢?由于该公司是日本居民，所以要依据《中日税收协议》来断定，将修建者有限公司承揽海上石油出产渠道的建设项目总耗时和《中日税收协议》关于工程类常设安排的断定时刻规范进行比较，超越了就构成，否则不构成。分包商A和分包商B是否构成我国的常设安排?分包商A构成，由于超越了6个月;分包商B不构成，由于缺乏6个月。
三、人员劳务类常设安排应留意的问题
(一)区别承揽工程作业与为工程项目供给咨询劳务
尽管两者都是依据对方国派人员到我国供给劳务活动到达必定时刻就构成常设安排，可是归于两类不同的常设安排，前者归于工程、活动类常设安排，以持续时刻是否超越6个月来断定，后者则所以否超越183天来断定。实践中怎么区别两者呢?原则上应视其是否承当施工职责来确认。承揽工程项目作业，一般都要承当施工职责。咨询劳务是指对已有的工程作业项目进行供给技能辅导、技能帮忙、技能咨询等技能服务性的劳务，仅仅从中帮忙，仅负技能上的辅导职责，不担任详细的施工和劳作作业。
(二)怎么核算183天
我国对外签定的双方税收协议中，假如以183天作为断定常设安排的规范，则依据《中新协议条文解说》，详细核算时应留意几点。榜首，以派员榜首次抵达我国之日起至完结并交给服务项目之日止，核算一切雇员在我国境内的逗留天数，即以整个项目期作为核算期。当然，为了防止纳税人分化项目避税，关于归归于同一项目而别离签几个合同的或相关联的项目，都要求兼并为一个总的项目作为项目期核算。第二，假如项目历经数年，即便每年派员逗留的时刻缺乏183天，假如任何12各月内派员累计的时刻到达183天，也应断定为构成常设安排。
例如，我国S市飞机制作公司与新加坡M飞机制作公司签定出产飞机部件合同，为该飞机公司出产某种类型的部件，供其拼装成整机。合同期为3年(2008年1月1日至2010年12月30日)，在出产过程中，新加坡飞机公司一向向我飞机公司派驻专家，在技能上监督、辅导该部件的出产，使其到达产品质量要求。合同规则M公司有权向我飞机公司就上述专家的作业收取费用。期间派员状况如下：2008年5月，派5名技能人员作业15天，9月和10月有1名专家一向在辅导，12月派员作业20天，2009年从2月开端有2位专家一向作业到5月份，即便后边不再派员来我国，也应确认新加坡M飞机制作公司在我国设有常设安排。由于从2008年的4月至2009年的4月期间，已派员在我国逗留的时刻累计均别离到达6个月5天，超越了183天;而从2008年的5月至2009年的5月期间，已派员在我国逗留的时刻累计到达7个月5天，也超越了183天等等。实践上纳税人能够在时刻的核算上进行谋划，只需防止任何12月内派员累计时刻到达183天，就不再构成常设安排，假如2009年派2位专家作业到3月份回国，6月份再来作业1个月，10月份、11月份接连作业2个月，则不构成常设安排，由于任何12月内涵我国逗留时刻累计没有超越183天。
(三)随同转让专有技能运用权而供给的服务
只需该服务是经过对方国家设在我国的固定场所或其他场所供给，并且到达规则时刻规范才构成常设安排。假如对方国家转让专有技能运用权的一起直接派员供给服务，一般不作常设安排的确认，供给服务获得所得直接确认为特许权运用费所得。
四、署理类常设安排应留意的问题
(一)非独立署理人与独立署理人身份的确认
一般，构成常设安排的署理人对错独立署理人，独立署理人不该该断定为常设安排。独立署理人一般指专门从事署理事务而获得佣钱收入的经纪人、中间商等，它们有两个明显的特色：榜首，在法律上和经济上是独立的，包含具有独立从事商务活动的专门知识和技能，能独立的从事商务活动并承当商务危险，并且承受署理事务的目标众多等特征。第二，只按惯例进行本身事务活动，不能署理商洽、签定合同等为别人带来利益的活动。相反，假如署理人不契合上述特征，则应确认为非独立署理人。
例如新加坡甲公司为了在我国出售其产品，找了我国一家乙企业，由乙企业帮忙联络客户，乙企业获得佣钱收入，此刻，乙企业为独立署理人。假如乙企业还担任为甲公司接订单，谈签合同，此刻，乙企业则为非独立署理人，构成新加坡甲公司在我国的常设安排，由于乙企业现已到达了代签合同代接订单的程度，已不是简略的署理联系，而是彻底署理运营的联系，构成常设安排的运营署理人。
(二)非独立署理人构成常设安排不受条件的约束
非独立署理人能够是个人、公司、或其他方式的安排，是否为本公司雇员无关紧要，是否哪国居民无关紧要，也不受6个月或183天的约束。只需其在我国有权署理对方国家的企业进行合同商洽，或许商定合同条文，或许签定合同，而这些合同能为对方国家企业带来盈利，也就是说署理人在我国代表托付企业从事具有运营性质的活动，则应确认对方国家企业在我国建立常设安排。
五、子公司成为母公司常设安排的两种景象
(一)子公司构成工程、活动类常设安排或许人员劳务类常设安排
原则上子公司是一个独立的法人，不能确认为母公司建立的常设安排。可是，假如母公司承受子公司的要求，派员为子公司供给劳务，包含承揽工程作业服务和其他服务，只需这些人员在子公司所在国逗留时刻超越6个月或183天，则构成工程、活动类常设安排或许人员劳务类常设安排。以下任何一项要素有利于常设安排的确认：1.母公司对上述人员的作业具有指挥权，并承当危险和职责;2.被派往子公司作业的人员的数量和规范由母公司决议;3.上述人员的薪酬由母公司担负;4.母公司因派人员到子公司从事活动而从子公司获取赢利。
(二)子公司构成署理类常设安排
子公司有权并经常以母公司名义签定合同，则阐明子公司已构成母公司的非独立署理人，此刻应确认子公司构成母公司的常设安排。