工程量清单漏项相关法律风险及防范怎么办
来源：听讼网整理 2019-03-17 02:38
工程量清单报价相关于定额而言愈加简练直观，现在修建市场上，使用工程量清单报价办法进行招招标的最为常见。发包人与承揽人签定建造工程承揽合一起，一般都会附一份详细编制好的工程量清单。但因为各种原因，招标文件或许施工合同中的工程量清单常常呈现漏项、少算等状况，终究导致发包人与承揽人之间呈现较大争议。司法实践中怎么处理?施工单位危险怎么操控?
一.工程量清单漏项概述
工程量清单漏项，是指因为发包人的原因，或许承揽人成心或忽略，将施工图等图纸中包含的作业内容部分予以遗失，导致该部分未在工程量清单中表现出来。
“漏项”与“甩项”是两个概念，实践中简单混杂，应加以区别。甩项，是指某个单位工程，为了急于交给使用，把依照施工图要求还没有完结的某些工程项目甩下，而对整个单位工程先行检验。其甩下的工程项目，称甩项工程。甩项工程中有些是漏项工程，或许是因为短少某种资料、设备而形成的未完工程;有些是在检验过程中查看出来的需求返工或进行修补的工程。
二.经典事例
浙江铁道工程公司诉浙江汇丰物流公司建造工程施工合同案(一审法院：杭州铁路运输法院，二审法院：上海铁路运输中级法院)
关键词：招标招标 漏项 本钱价 司法判定
1、案子首要现实
2003年12月30日，浙江汇丰物流有限公司(以下简称物流公司)采纳约请招标办法，对其汇丰物流一期工程安排招招标活动。浙江铁道工程有限公司(以下简称工程公司)依据招招标文件及施工图编制预算，招标的修建、装置工程预算价算计人民币12677845元，并以8887008元的工程报价进行了招标。2004年1月8日，物流公司向工程公司宣布中标通知书对其报价予以认可，后两边于2004年2月2日签定《建造工程施工合同》，合同约好工程造价依据中标价一次包干，因为中标人漏算、多算、错算等均不予调整。2004年2月5日，两边又签定《工程施工弥补合同》，添加362992元作为水泥、钢材提价的补差，调整后合同价为925万元。该工程于2004年4月2日开工，2005年5月10日竣工，5月24日经检验合格。期间物流公司共向工程公司付出工程价款850万元。
之后两边就工程结算发作争议，洽谈不成，工程公司将物流公司诉至法院。工程公司诉称，其在招标时为急于中标且核算过失等原因工程报价已远低于本钱价，违背国家的法令规则，两边招招标签定的《建造工程施工合同》无效。现该工程现已竣工检验合格，物流公司除已付出850万元工程款外，剩下工程款应按实结算并付出利息。恳求法院判令物流公司付出工程款4560814元及利息。
物流公司答辩称：原与物流公司签定的施工合同及弥补合同有用，本合同不属于司法解释所规则的合同无效景象，两边应全面实行;工程公司对工程本钱1200 余万元明知，而且与物流公司约好了价格危险。依据合同约好工程造价依据中标价一次包干，因为中标人漏算、多算、错算等均不予调整，建造工程的包干费用不该予以调整。
庭审过程中，依据工程公司的恳求，法院托付判定组织对所涉工程的本钱价及改变工程造价予以判定。所涉工程经判定，工程中标价确已低于社会均匀本钱价。
2、案子焦点探析
(1)中标价低于本钱价时，价格条款是否有用
我国《招标招标法》第33条规则：“招标人不得以低于本钱的报价竞标”。上述规则是不是强制性规则，违背该规则能否导致合同或许相关条款无效，这是本案的一个争议焦点。
一审法院以为：尽管工程公司的中标价远低于工程本钱价，但无依据证明存在违背《招标招标法》的强制性规则，也无合同无效的景象，应当以为以招招标办法确认的工程价款有用。本案施工工程竣工检验合格且已交给，物流公司应按合同约好的价格付出工程款。
二审法院以为：《招标招标法》虽未清晰规则招标人低于本钱价的中标无效，但低于本钱报价将会影响到工程的质量，并或许发作损害社会公共利益的结果，该行为为法令所制止，故中标价因低于本钱价而违背了《招标招标法》关于不得低于本钱价中标的法令强制性规则，应为无效条款。但该条款无效，不影响其他部分效能的，其他部分依然有用。
(2)中标价低于本钱价时，价格能否调整
一审法院以为：工程公司在招标中漏算和少算某些项目工程款，虽合同中约好工程造价依据中标价一次包干，因为中标人漏算、多算、错算等均不予调整，但所漏算工程项目工程款累计在全体工程中所占份额较大，已致使中标价远低于本钱价，且所漏算工程项目也已实践施工结束且检验合格，如不作恰当调整，将有损买卖的互利性，使两边利益显着失衡。依据公平准则，应依据判定结论对漏算项目的工程款予以调整。
一审判定物流公司除付出合同余款750000元、改变工程量的工程款924438元外，还应付出工程公司在商务标中漏算、漏报的工程款1137538元。加上改变工程量，物流公司共还应付出工程公司工程款2811976元。
物流公司以为：工程公司所谓的漏算工程款系房子的房顶，该房顶在招标图纸中现已列明，工程公司的预算中也已包含上述金钱。恳求二审吊销原审判定，并改判物流公司依照两边约好付出工程款143.05万元。
工程公司以为：因为中标价低于本钱价，一审中对工程本钱进行判定是合法的，但一审判定支撑的工程款仍低于工程本钱，仍有失公平。
二审法院以为：因中标价低于本钱价，如前所述，两边约好价格条款无效。依据《合同法》第58条规则，合同无效或许被吊销后，因该合同获得的产业，应当予以返还;不能返还或许没有必要返还的，应当折价补偿。故此，该中标价能够调整。
(3)中标价低于本钱价时，价格怎么调整
二审法院以为：工程公司作为招标方，对招标工程项目已作出预算的基础上，对工程的优惠报价是否低于了本钱应当予以检查，但其未尽充沛的留意职责，以低于本钱的价格予以招标，对导致两边确认的中标价格条款无效存在显着的差错。一起，也不能扫除工程公司为中标而自动大幅下降报价的或许性。
别的，物流公司作为招标方，没有按其自行设定的招招标程序和《招标招标法》的标准要求进行招招标，对工程公司的招标价是否合理，是否满意了招标文件的本质性要求，报价是否低于社会本钱价等均未作必要的检查。一起，物流公司未在招招标文件确认的时刻揭露开标，并在两边签定合同后三日内又签定弥补协议进步合同价款，不只违背约请招标的准则，一起也与合同中标价低于本钱价有因果关系。故物流公司对中标的工程价款无效也存在差错。
本案中，因两边约好付出的工程款低于本钱而无效，故不能仍依照原合同确认的工程价款予以补偿。但如彻底按国家工程造价定额办法核算工程价款，则除直接费、税金外，还包含赢利、直接费等，反而使承揽人获得更大的利益，不能表现对其差错的赏罚。
因两边对价格条款的无效都存在差错，且其差错程度适当，工程公司建议丢失部分的工程本钱价为1137538元，两边应当对该部分丢失各自承当568769元。已完结工程中其他改变项目不在原中标价格规模内，故该部分费用应另行核算。
终究，二审吊销一审判定，改判物流公司付出合同余款750000元、改变工程量的工程款924438元，付出工程公司在商务标中漏算、漏报的工程款568769元，算计向工程公司付出工程款2243207元及逾期付款的利息。
三.裁判宗旨
我国《招标招标法》规则“招标人不得以低于本钱的报价竞标”，系法令强制性规则。《招标招标法》虽未清晰规则招标人低于本钱价的中标无效，但低于本钱报价将会影响到工程的质量，并或许发作损害社会公共利益的结果，该行为为法令所制止。故合同中低于本钱价的价格条款约好无效。该条款无效，不影响其他部分效能的，其他部分依然有用。
四.危险提示及防备战略
建造工程施工合同遭到不同范畴的多部法令及其他标准性文件调整，比较复杂。实践中，关于工程量清单漏项问题也有各种争辩，不胜枚举。确定合同价格条款约好无效后，差错怎么区别、丢失按什么份额分管，更是定见纷歧，争议很大。
修建企业在招标过程中，针对工程量清单报价问题，为躲避危险，应留意以下事项：
1、尽量不以低于本钱的招标价格招标
修建企业以低于本钱的招标价格招标，不利于招标招标法所倡议的公平公平的竞赛准则。更严峻的是，低于本钱价中标，必定导致施工人在合同履行过程中偷工减料、以次充好，导致施工质量和安全呈现问题和危险，大大添加了与发包人发作纠纷的或许性。
当然，实践中一些修建企业出于成绩或许长远利益等方面的考虑，以本钱价或许挨近本钱价的价格招标，这彻底是能够了解的，但应当以确保工程质量、确保施工安全、确保不危及社会公共利益为条件。
许多修建企业有这种主意，即无论怎么先贱价中标，在出场施工后再进行二次运营，经过改变和添加签证来添加赢利。这种所谓“堤内丢失堤外补”的思路和做法危险极大，毕竟是被对方牵着鼻子走，假如处理不妥，很或许工程做得越大，亏得越多，有些工程实践施工人半路“撂挑子”，便是这种状况。
2、区别形成漏项的原因和职责，区别对待
因为工程量清单漏项而形成承揽人丢失的，首要是总价包干合同的状况。在总价包干合同条件下，针对形成漏项的详细原因或职责，进行区别对待：
一种状况是发包人供给工程量清单，一起并不要求承揽人弥补。这种状况一般是因为工程规模比较简单，或发包人关于工程量比较有把握。假如此刻发现工程量清单漏项，处理往往比较简单，一般应由发包人担任并弥补计入相应费用;
别的一种状况是由发包人供给工程量清单，一起答应承揽人弥补并承当合同工程量及漏项的危险;或许发包人只供给图纸及作业要求，由承揽人编制工程量清单，并承当报价危险。比方发包人会要求在合同中清晰约好：任何未列入工程量清单报价表，但依据工程标准要求及因完结合同图纸内全部项目而引起的全部费用，均视为已含在工程量清单报价表的其他相关项目价款内;承揽人有必要承当工程量清单报价表内全部项目及数量的准确性，除依据发包人书面认可的工程调整外，工程造价不因工程量清单报价表内的工程量和实践完结的工程量有不同而作出任何调整。
在遇到后一种状况时，修建企业作为承揽人，必须要在招标过程中留意避免清单漏项，要对工程量清单的报价危险有充沛认识。
3、招标报价时避免清单漏项的技巧
榜首，关于承揽人而言，工程规模是固定价款的中心，一旦报价规模小于合同承揽规模，其丢失难以估计。承揽人在报价时，必须要细心审理招标文件、图纸及图说，避免遗失报价内容。而且，在招标时必须吃透规划目的，详细踏勘现场，对图纸和阐明中不清晰的当地应及时与招标人交流，并做好询标答疑的详细记载，已备往后发作争议时有满足的依据。
第二，假如发包人不是选用施工图报价，而是选用工程量清单报价，且声明由承揽人对工程量清单担任时，承揽人应将业主供给的工程量清单与施工图纸仔细核对，假如发现工程量清单内容有遗失，应要求发包人清晰是否能够在报价时添加。切忌抛开图纸只按工程量清单报价，形成清单报价内容与施工图纸纷歧致，两边各不相谋发作争议。
第三，在编制商务标时应采纳“背对背”的办法，由两名以上预算员一起核算或审阅工程量，以便及时发现工程量漏算和错算之处。
第四，在修建施工合同所附的工程量清单上，出于漏项危险的考虑，承揽人尽或许与发包人多约好“暂定项目”、“暂定工程量”、“暂定合同单价”等暂定内容。因为许多工程存在较多不确认要素，在某些详细计划和细节不确认的状况下，发包人又期望赶快签定施工合同，这种状况下承揽人要捉住有利机遇，作出上述较为迷糊的约好。
上述暂定项目的约好，实践上为合同两边的公平买卖拓宽了空间。比方所谓“暂定工程量”，其本质上便是一种固定单价条款。工程量清单上无论是约好“暂定工程量”，仍是“暂定合同单价”，相对来说都对承揽人愈加有利，适当部分的危险也会经过这种办法转嫁到发包人一方。
五、中心法条
《中华人民共和国招标招标法》，1999年公布
第33条 招标人不得以低于本钱的报价竞标，也不得以别人名义招标或许以其他办法招摇撞骗，骗得中标。
《中华人民共和国合同法》，1999年公布
第58条 合同无效或许被吊销后，因该合同获得的产业，应当予以返还;不能返还或许没有必要返还的，应当折价补偿。有差错的一方应当补偿对方因而所遭到的丢失，两边都有差错的，应当各自承当相应的职责。
一.工程量清单漏项概述
工程量清单漏项，是指因为发包人的原因，或许承揽人成心或忽略，将施工图等图纸中包含的作业内容部分予以遗失，导致该部分未在工程量清单中表现出来。
“漏项”与“甩项”是两个概念，实践中简单混杂，应加以区别。甩项，是指某个单位工程，为了急于交给使用，把依照施工图要求还没有完结的某些工程项目甩下，而对整个单位工程先行检验。其甩下的工程项目，称甩项工程。甩项工程中有些是漏项工程，或许是因为短少某种资料、设备而形成的未完工程;有些是在检验过程中查看出来的需求返工或进行修补的工程。
二.经典事例
浙江铁道工程公司诉浙江汇丰物流公司建造工程施工合同案(一审法院：杭州铁路运输法院，二审法院：上海铁路运输中级法院)
关键词：招标招标 漏项 本钱价 司法判定
1、案子首要现实
2003年12月30日，浙江汇丰物流有限公司(以下简称物流公司)采纳约请招标办法，对其汇丰物流一期工程安排招招标活动。浙江铁道工程有限公司(以下简称工程公司)依据招招标文件及施工图编制预算，招标的修建、装置工程预算价算计人民币12677845元，并以8887008元的工程报价进行了招标。2004年1月8日，物流公司向工程公司宣布中标通知书对其报价予以认可，后两边于2004年2月2日签定《建造工程施工合同》，合同约好工程造价依据中标价一次包干，因为中标人漏算、多算、错算等均不予调整。2004年2月5日，两边又签定《工程施工弥补合同》，添加362992元作为水泥、钢材提价的补差，调整后合同价为925万元。该工程于2004年4月2日开工，2005年5月10日竣工，5月24日经检验合格。期间物流公司共向工程公司付出工程价款850万元。
之后两边就工程结算发作争议，洽谈不成，工程公司将物流公司诉至法院。工程公司诉称，其在招标时为急于中标且核算过失等原因工程报价已远低于本钱价，违背国家的法令规则，两边招招标签定的《建造工程施工合同》无效。现该工程现已竣工检验合格，物流公司除已付出850万元工程款外，剩下工程款应按实结算并付出利息。恳求法院判令物流公司付出工程款4560814元及利息。
物流公司答辩称：原与物流公司签定的施工合同及弥补合同有用，本合同不属于司法解释所规则的合同无效景象，两边应全面实行;工程公司对工程本钱1200 余万元明知，而且与物流公司约好了价格危险。依据合同约好工程造价依据中标价一次包干，因为中标人漏算、多算、错算等均不予调整，建造工程的包干费用不该予以调整。
庭审过程中，依据工程公司的恳求，法院托付判定组织对所涉工程的本钱价及改变工程造价予以判定。所涉工程经判定，工程中标价确已低于社会均匀本钱价。
2、案子焦点探析
(1)中标价低于本钱价时，价格条款是否有用
我国《招标招标法》第33条规则：“招标人不得以低于本钱的报价竞标”。上述规则是不是强制性规则，违背该规则能否导致合同或许相关条款无效，这是本案的一个争议焦点。
一审法院以为：尽管工程公司的中标价远低于工程本钱价，但无依据证明存在违背《招标招标法》的强制性规则，也无合同无效的景象，应当以为以招招标办法确认的工程价款有用。本案施工工程竣工检验合格且已交给，物流公司应按合同约好的价格付出工程款。
二审法院以为：《招标招标法》虽未清晰规则招标人低于本钱价的中标无效，但低于本钱报价将会影响到工程的质量，并或许发作损害社会公共利益的结果，该行为为法令所制止，故中标价因低于本钱价而违背了《招标招标法》关于不得低于本钱价中标的法令强制性规则，应为无效条款。但该条款无效，不影响其他部分效能的，其他部分依然有用。
(2)中标价低于本钱价时，价格能否调整
一审法院以为：工程公司在招标中漏算和少算某些项目工程款，虽合同中约好工程造价依据中标价一次包干，因为中标人漏算、多算、错算等均不予调整，但所漏算工程项目工程款累计在全体工程中所占份额较大，已致使中标价远低于本钱价，且所漏算工程项目也已实践施工结束且检验合格，如不作恰当调整，将有损买卖的互利性，使两边利益显着失衡。依据公平准则，应依据判定结论对漏算项目的工程款予以调整。
一审判定物流公司除付出合同余款750000元、改变工程量的工程款924438元外，还应付出工程公司在商务标中漏算、漏报的工程款1137538元。加上改变工程量，物流公司共还应付出工程公司工程款2811976元。
物流公司以为：工程公司所谓的漏算工程款系房子的房顶，该房顶在招标图纸中现已列明，工程公司的预算中也已包含上述金钱。恳求二审吊销原审判定，并改判物流公司依照两边约好付出工程款143.05万元。
工程公司以为：因为中标价低于本钱价，一审中对工程本钱进行判定是合法的，但一审判定支撑的工程款仍低于工程本钱，仍有失公平。
二审法院以为：因中标价低于本钱价，如前所述，两边约好价格条款无效。依据《合同法》第58条规则，合同无效或许被吊销后，因该合同获得的产业，应当予以返还;不能返还或许没有必要返还的，应当折价补偿。故此，该中标价能够调整。
(3)中标价低于本钱价时，价格怎么调整
二审法院以为：工程公司作为招标方，对招标工程项目已作出预算的基础上，对工程的优惠报价是否低于了本钱应当予以检查，但其未尽充沛的留意职责，以低于本钱的价格予以招标，对导致两边确认的中标价格条款无效存在显着的差错。一起，也不能扫除工程公司为中标而自动大幅下降报价的或许性。
别的，物流公司作为招标方，没有按其自行设定的招招标程序和《招标招标法》的标准要求进行招招标，对工程公司的招标价是否合理，是否满意了招标文件的本质性要求，报价是否低于社会本钱价等均未作必要的检查。一起，物流公司未在招招标文件确认的时刻揭露开标，并在两边签定合同后三日内又签定弥补协议进步合同价款，不只违背约请招标的准则，一起也与合同中标价低于本钱价有因果关系。故物流公司对中标的工程价款无效也存在差错。
本案中，因两边约好付出的工程款低于本钱而无效，故不能仍依照原合同确认的工程价款予以补偿。但如彻底按国家工程造价定额办法核算工程价款，则除直接费、税金外，还包含赢利、直接费等，反而使承揽人获得更大的利益，不能表现对其差错的赏罚。
因两边对价格条款的无效都存在差错，且其差错程度适当，工程公司建议丢失部分的工程本钱价为1137538元，两边应当对该部分丢失各自承当568769元。已完结工程中其他改变项目不在原中标价格规模内，故该部分费用应另行核算。
终究，二审吊销一审判定，改判物流公司付出合同余款750000元、改变工程量的工程款924438元，付出工程公司在商务标中漏算、漏报的工程款568769元，算计向工程公司付出工程款2243207元及逾期付款的利息。
三.裁判宗旨
我国《招标招标法》规则“招标人不得以低于本钱的报价竞标”，系法令强制性规则。《招标招标法》虽未清晰规则招标人低于本钱价的中标无效，但低于本钱报价将会影响到工程的质量，并或许发作损害社会公共利益的结果，该行为为法令所制止。故合同中低于本钱价的价格条款约好无效。该条款无效，不影响其他部分效能的，其他部分依然有用。
四.危险提示及防备战略
建造工程施工合同遭到不同范畴的多部法令及其他标准性文件调整，比较复杂。实践中，关于工程量清单漏项问题也有各种争辩，不胜枚举。确定合同价格条款约好无效后，差错怎么区别、丢失按什么份额分管，更是定见纷歧，争议很大。
修建企业在招标过程中，针对工程量清单报价问题，为躲避危险，应留意以下事项：
1、尽量不以低于本钱的招标价格招标
修建企业以低于本钱的招标价格招标，不利于招标招标法所倡议的公平公平的竞赛准则。更严峻的是，低于本钱价中标，必定导致施工人在合同履行过程中偷工减料、以次充好，导致施工质量和安全呈现问题和危险，大大添加了与发包人发作纠纷的或许性。
当然，实践中一些修建企业出于成绩或许长远利益等方面的考虑，以本钱价或许挨近本钱价的价格招标，这彻底是能够了解的，但应当以确保工程质量、确保施工安全、确保不危及社会公共利益为条件。
许多修建企业有这种主意，即无论怎么先贱价中标，在出场施工后再进行二次运营，经过改变和添加签证来添加赢利。这种所谓“堤内丢失堤外补”的思路和做法危险极大，毕竟是被对方牵着鼻子走，假如处理不妥，很或许工程做得越大，亏得越多，有些工程实践施工人半路“撂挑子”，便是这种状况。
2、区别形成漏项的原因和职责，区别对待
因为工程量清单漏项而形成承揽人丢失的，首要是总价包干合同的状况。在总价包干合同条件下，针对形成漏项的详细原因或职责，进行区别对待：
一种状况是发包人供给工程量清单，一起并不要求承揽人弥补。这种状况一般是因为工程规模比较简单，或发包人关于工程量比较有把握。假如此刻发现工程量清单漏项，处理往往比较简单，一般应由发包人担任并弥补计入相应费用;
别的一种状况是由发包人供给工程量清单，一起答应承揽人弥补并承当合同工程量及漏项的危险;或许发包人只供给图纸及作业要求，由承揽人编制工程量清单，并承当报价危险。比方发包人会要求在合同中清晰约好：任何未列入工程量清单报价表，但依据工程标准要求及因完结合同图纸内全部项目而引起的全部费用，均视为已含在工程量清单报价表的其他相关项目价款内;承揽人有必要承当工程量清单报价表内全部项目及数量的准确性，除依据发包人书面认可的工程调整外，工程造价不因工程量清单报价表内的工程量和实践完结的工程量有不同而作出任何调整。
在遇到后一种状况时，修建企业作为承揽人，必须要在招标过程中留意避免清单漏项，要对工程量清单的报价危险有充沛认识。
3、招标报价时避免清单漏项的技巧
榜首，关于承揽人而言，工程规模是固定价款的中心，一旦报价规模小于合同承揽规模，其丢失难以估计。承揽人在报价时，必须要细心审理招标文件、图纸及图说，避免遗失报价内容。而且，在招标时必须吃透规划目的，详细踏勘现场，对图纸和阐明中不清晰的当地应及时与招标人交流，并做好询标答疑的详细记载，已备往后发作争议时有满足的依据。
第二，假如发包人不是选用施工图报价，而是选用工程量清单报价，且声明由承揽人对工程量清单担任时，承揽人应将业主供给的工程量清单与施工图纸仔细核对，假如发现工程量清单内容有遗失，应要求发包人清晰是否能够在报价时添加。切忌抛开图纸只按工程量清单报价，形成清单报价内容与施工图纸纷歧致，两边各不相谋发作争议。
第三，在编制商务标时应采纳“背对背”的办法，由两名以上预算员一起核算或审阅工程量，以便及时发现工程量漏算和错算之处。
第四，在修建施工合同所附的工程量清单上，出于漏项危险的考虑，承揽人尽或许与发包人多约好“暂定项目”、“暂定工程量”、“暂定合同单价”等暂定内容。因为许多工程存在较多不确认要素，在某些详细计划和细节不确认的状况下，发包人又期望赶快签定施工合同，这种状况下承揽人要捉住有利机遇，作出上述较为迷糊的约好。
上述暂定项目的约好，实践上为合同两边的公平买卖拓宽了空间。比方所谓“暂定工程量”，其本质上便是一种固定单价条款。工程量清单上无论是约好“暂定工程量”，仍是“暂定合同单价”，相对来说都对承揽人愈加有利，适当部分的危险也会经过这种办法转嫁到发包人一方。
五、中心法条
《中华人民共和国招标招标法》，1999年公布
第33条 招标人不得以低于本钱的报价竞标，也不得以别人名义招标或许以其他办法招摇撞骗，骗得中标。
《中华人民共和国合同法》，1999年公布
第58条 合同无效或许被吊销后，因该合同获得的产业，应当予以返还;不能返还或许没有必要返还的，应当折价补偿。有差错的一方应当补偿对方因而所遭到的丢失，两边都有差错的，应当各自承当相应的职责。