是股份转让还是抽逃出资

2003年3月16日，经某县工商局核准，李某、孟某和陶某一起出资200万元建立了一食物加工有限公司。李某、孟某各出资80万元，陶某出资40万元。同年4月6日，陶某因故欲撤出该公司，经与李某、孟某洽谈达到撤资协议：自即日起陶某退出公司，公司归李某、孟某一起一切；陶某投入公司的40万元出资由李某、孟某各偿付20万元，付款期限为一周内各自先付10万元，半年内付清余款。同年4月8日，李某、孟某用公司流动资金向陶某付出了20万元，并各出具了一份10万元的欠条，均上载：“今因股东陶某退股，尚有10万元未付，经洽谈于2003年10月6日前付清。”尔后，该公司彻底由李、孟二人运营管理，陶某未再参加。但该公司在工商局挂号的注册本钱额和股东状况，也一向未改变过。付款期限到后，由于李、孟二人运营不善公司业绩欠好，李、孟二人未能如期向陶某付出剩余的20万元。陶某屡次追讨后，李、孟二人提出：其时陶某撤资归于抽逃出资行为，3人所签撤资协议违背公司法的强制性规则属无效协议，陶某应将撤回的20万元出资缴回公司。为此，3人闹到工商局。不料，工商局调查核实后确定：陶某属转让出资，李、孟二人用公司流动资金付出给陶某20万元构成抽逃出资行为。工商局根据公司法第209条和《公司挂号管理条例》第61条，责令李、孟二人改正，并遍地5000元罚款；一起，工商局还根据公司法第225条和《公司挂号管理条例》第63条，责令该公司期限处理股东改变挂号。那么，本案中究竟谁在抽逃出资？其实，公司是具有独立品格的企业法人，享有由股东出资构成的悉数法人产业权，依法独立享有民事权利承当民事职责。也就是说，股东用作出资的产业一旦投入公司，该产业的一切权即转归公司一切，由公司直接占有、运用、收益、处置，并由公司以其悉数财物对公司的债款承当职责；股东不能再独立、直接分配相关的出财物业，而是依其出资比例享有股权，并以其出资额或所持股份为限对公司承当职责。很显然，用来清偿公司债款的是公司的财物。为此，各国公司立法遍及实施本钱维护准则或称本钱充分准则，要求公司应当坚持与其注册本钱适当的产业，以坚持公司的偿债才能，维护债权人利益。如，我国公司法第34条、第93条制止公司的发起人、股东在公司建立后抽逃其出资。抽逃出资的表现是：公司的股东在公司建立后将所缴出资私自撤回，且依然保存股东身分和原有的注册本钱额和出资数额。股东抽逃出资行为侵犯了公司产业，诈骗了债权人和社会公众，危害了社会买卖安全。为此，公司法第209条规则，对抽逃出资的发起人、股东责令改正，处以所抽逃出资金额5%以上10%以下的罚款，构成犯罪的依法追究刑事职责。不过，制止股东抽逃出资，并不意味着股东除了闭幕公司外就不能撤出公司。当股东不肯或无力持续具有对公司的出资时，该股东能够经过依法转让出资或股份的方法，让其他股东或第三人获得其出资比例，然后削减自己对公司的出资比例直至彻底退出该公司。由于制止股东抽逃出资，其实质是制止不正当地削减公司财物，而转让出资或股份是在股东之间或股东与第三人之间搬运对公司的出资比例，此种转让并不会削减公司的财物。我国公司法第34条、第143条就规则，股东可依法转让其悉数或部分出资或股份。转让出资和抽逃出资的差异首要表现为：转让出资并不会削减公司可独立分配用于运营或偿债的财物，出让悉数出资的便不再保存股东身分，出让部分出资的尽管保存股东身分但相应地削减了出资数额；抽逃出资则实质上削减了公司可独立分配用于运营或偿债的财物，抽逃出资的股东依然保存股东身分和原有的出资数额。在本案中，陶某撤资，是经过与其他两位股东李某、孟某达到协议，由李、孟二人偿付其出资款的方法来完成的，陶某并未要求公司归还其出资款，也未实施以公司财物来回收自己出资的任何行为。何况，协议达到后，陶某就已退出该公司，该公司就归李、孟二人一起一切，陶某未再保存股东身分。很显然，陶、李、孟3人之间所谓的“撤资”协议，归于转让出资协议而非抽逃出资协议。至于陶某退出该公司后未向工商局处理相应的股东改变挂号，并不影响转让出资协议的效能，由于我国公司法并未要求以处理股东改变挂号为转让出资的收效要件，何况处理股东改变挂号是公司的职责而不是转让出资的原股东的职责。因而，本案的“撤资”协议合法有用，相关当事人应依法实行。