股权及股权转让合同的性质是什么，股东出资瑕疵对股权有哪些影响
来源：听讼网整理 2019-04-05 20:02
因出资不到位或抽逃出资引发股权转让合同纠纷的事例层出不穷，司法实践中法院的断定规范各不共同，理论的争辩亦相持不下。听讼小编就出资瑕疵的股权转让合同的效能确认宣布一得之见以求与同行商讨。
一、股权及股权转让合同的性质
本文所称“股权”指有限职责公司的股权和建议树立的股份有限公司的股份。股权转让，是指公司股东依法将自己的股权让渡给别人，使别人成为公司股东的民事法令行为。股权转让合同是当事人以转让股权为标的物而达到的关于转让方交给股权并收取价款，受让方付出价款得到股权的意思表明。根据大陆法系传统的公司法理论和我国大都学者所建议的独立权力形状说，股权既不归于物权，也不归于债务，而是一种公司法规则的具有独立内在的包含产业权等多种权力在内的综合性的新式的独立的权力形状。作为股权转让合同标的的“股权”，泛指公司给予股东的各种权益或许一切的权力，详细的是指股东根据股东资历而享有的从公司获取产业和参加公司运营、处理的权力。详细可分为产业性权能和非产业性权能、自益权和共益权。一起，股权作为一种资历权力，反映了股东与公司之间的权力职责联系，在必定意义上既包含股东对公司的权力，又包含股东对公司和社会应承当的职责。[上述出自网文《股权转让合同效能的确认》(江苏省高级人民法院民二庭)]。股权转让合同属《合同法》分则所指的“生意合同”，因为生意标的物“股权”属《公司法》、《中外合资运营企业法》、《中外合作运营企业法》、《外资企业法》设定的权力方法，因此股权转让合同应当优先适用《公司法》、《中外合资运营企业法》、《中外合作运营企业法》、《外资企业法》等特别法的规则，这使得股权转让合同比一般的产品生意合同在缔结、效能、实行等方面体现得更为杂乱，特别是确认两边的权力职责以及股权转让行为发生的民事结果难度较大。
二、股东出资瑕疵对股权的影响
(一) 股东未依法实行出资职责，能否获得股东资历
《公司法》第二十六条：股东应当足额交纳公司规章中规则的各自所认缴的出资额。股东以钱银出资的，应当将钱银出资足额存入预备树立的有限职责公司在银行开设的暂时账户;以什物、工业产权、非专利技能或许土地使用权出资的，应当依法处理其产业权的搬运手续。股东不依照前款规则交纳所认缴的出资，应当向已足额交纳出资的股东承当违约职责。第二十七条：股东悉数交纳出资后，有必要经法定的验资组织验资并出具证明。第七十七条：股份有限公司建议人，有必要依照本法规则认购其应认购的股份，并承当公司筹办业务。第八十三条：以建议树立方法树立股份有限公司的，建议人以书面认足公司规章规则发行的股份后，应即交纳悉数股款;以什物、工业产权、非专利技能或许土地使用权抵作股款的，应当依法处理其产业权的搬运手续。建议人交给悉数出资后，应当推举董事会和监事会，由董事会向公司挂号机关报送树立公司的赞同文件、公司规章、验资证明等文件，恳求树立挂号。
《公司法》上述规则股东对公司负有出资职责，并且出资职责在公司树立前实行并给验资(答应分期缴付的按规章约好出资)。但假如股东在公司树立前未依法实行出资职责，能否确认其股东资历，理论界争辩不休。笔者以为，即便股东未实行出资职责，其作为股东的资历没有任何疑问，理由是《公司法》第二十六条、第七十七条、第八十三条规则股东对公司的出资职责，如股东于公司树立前实行，契合法令规则及公司规章约好;假如股东未于公司树立前实行，公司与股东之间即构成法定的债务债务联系，公司作为法定债务人能够依法要求股东实行出资职责。有限职责公司其他足额出资的股东能够依公司法规则追查未出资股东的违约职责。所以，股东在公司树立前未足额出资，构成了公司对股东具有法定债务，股东资历不因出资瑕疵而得到法令的否定。
(二)股东在公司树立前未依法足额出资，公司应当承当虚报注册本钱的法令职责。
《公司法》第一百九十八条：违背本法规则，处理公司挂号时虚报注册本钱、提交虚伪证明文件或许采纳其他诈骗手法隐秘重要现实获得公司挂号的，责令改正，对虚报注册本钱的公司，处以虚报注册本钱金额百分之五以上百分之十以下的罚款;对提交虚伪证明文件或许采纳其他诈骗手法隐秘重要现实的公司，处以一万元以上十万元以下的罚款;情节严重的，吊销公司挂号。构成犯罪的，依法追查刑事职责。根据本条规则，法令赋予公司对股东足额出资的检查职责，公司未实行检查职责，应当承当行政职责或刑事职责。
(三)股东在公司树立前未依法足额出资，股东应当承当虚伪出资的法令职责。
《公司法》第一百九十九条：公司的建议人、股东未交给钱银、什物或许未搬运产业权，虚伪出资，诈骗债务人和社会公众的，责令改正，处以虚伪出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追查刑事职责。
股东未依法足额出资，公司因未实行检查职责应当承当职责与股东未依法出资应当承当的法令职责属不同的职责方法，一起追查公司和股东职责不属《行政处罚法》所指的“一事不得二罚”。
(四)股东在公司树立后，抽回出资的法令职责
《公司法》第三十五条：股东在公司挂号后，不得抽回出资。第九十四条：建议人、认股人交纳股款或许交给抵作股款的出资后，除未如期募足股份、建议人未如期举行创建大会或许创建大会决议不树立公司的景象外，不得抽回其股本。可见股东在公司树立后，不得抽回出资(或股本，下同)属法令强制性规则。
就民事联系的视点，股东在公司挂号后，抽回出资，公司能够根据民事法令规则要求股东返还。也即公司与股东之间构成了债务债务联系。但法令没有规则抽回出资的股东向其他股东承当违约职责或补偿职责的规则。根据民事法令，股东抽回出资导致公司丢失，公司能够要求股东补偿丢失。
《公司法》规则了股东抽回出资的行政职责或刑事职责。《公司法》第二百条：公司的建议人、股东在公司树立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追查刑事职责。
股东出资瑕疵是否影响其股东权的行使，《公司法》及相关法令尽管没有规则。笔者以为股东出资瑕疵必定导致股权的瑕疵，股权瑕疵体现在出资瑕疵与足额出资的股东在享用权力(包含分红权、剩下产业分配权等权力)、在公司的位置等存在被区别对待的可能性，这种区别对待的程度由各公司内部决议。别的因为股东出资瑕疵，直接导致公司本钱的削减，必定对公司运营活动发生不良影响。
综上所述，笔者以为出资瑕疵的结果并不导致对股东资历和股东权的否定，其直接结果是导致其股权存在瑕疵。《公司法》没有明文禁止瑕疵股权的转让，应当视为瑕疵的股权能够转让。转让方作为股东，转让存在瑕疵的股权，不属无权处置。
三、出资瑕疵的股权转让合同的效能
股权是《公司法》设定的权力方法。《公司法》第七十一条：股东之间能够彼此转让其悉数出资或许部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，有必要经整体股东过半数赞同;不赞同转让的股东应当购买该转让的出资，假如不购买该转让的出资，视为赞同转让。经股东赞同转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。《公司法》第一百三十七条：股东持有的股份能够依法转让。第一百三十九条：记名股票，由股东以背书方法或许法令、行政法规规则的其他方法转让。记名股票的转让，由公司将受让人的名字或许称号及居处记载于股东名册。股东大会举行前三十日内或许公司决议分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规则的股东名册的改变挂号。第一百四十一条：建议人持有的本公司股份，自公司树立之日起三年内不得转让。上述法令规则有限职责公司的股权和股份有限公司的股份能够依法转让，并规则了相应的转让程序。股权(股份)转让行为属生意行为，股权(股份)转让合同的缔结、实行、效能确认在程序上优先适用《公司法》规则，一起适用《合同法》的规则。因《公司法》对出资瑕疵的股权转让问题没有规则，对出资瑕疵的股权转让合同效能的确认适用《合同法》总则和生意合同分则的规则。《合同法》第一百二十四条本法分则或许其他法令没有明文规则的合同，适用本法总则的规则，并能够参照本法分则或许其他法令最相类似的规则。
对出资瑕疵的股权转让合同效能的确认规范，《公司法》和《合同法》没有规则。在司法审判实践中判定规范不一致，主要有三种判定：
(一)以转让方未出资违背法令规则为由判定股权转让合同无效;
(二)以“诈骗”为由确以为可改变或吊销;
(三)以为股权转让合同有用，驳回受让人关于确认合同无效或改变或许吊销恳求。
关于第(一)种判定规范，笔者以为“股权”≠“出资”、“出资” ≠“股权”，以未尽出资法定职责作为理由确认股转让合同无效属适用法令过错;第(三)种判定规范，使受让方受让瑕疵的股权无法得到救助，且放纵了转让方的违法行为，不利于树立良性互动公正诚信的投资环境。笔者以为对出资瑕疵的股权转让合同效能的确认应当区别对待：没有依据证明转让方把出资瑕疵的现实奉告受让方，股权转让合同的效能待定。
股权作为合同标的物，小编以为股权包含出资和其他股东权力。出资作为转让方的法定职责，因转让方没有实行出资职责导致股权的瑕疵，受让方获得的股权当然也存在瑕疵，故转让方没有实行出资职责的现实应当遵从诚实信用的原则在签订合同前奉告受让
一、股权及股权转让合同的性质
本文所称“股权”指有限职责公司的股权和建议树立的股份有限公司的股份。股权转让，是指公司股东依法将自己的股权让渡给别人，使别人成为公司股东的民事法令行为。股权转让合同是当事人以转让股权为标的物而达到的关于转让方交给股权并收取价款，受让方付出价款得到股权的意思表明。根据大陆法系传统的公司法理论和我国大都学者所建议的独立权力形状说，股权既不归于物权，也不归于债务，而是一种公司法规则的具有独立内在的包含产业权等多种权力在内的综合性的新式的独立的权力形状。作为股权转让合同标的的“股权”，泛指公司给予股东的各种权益或许一切的权力，详细的是指股东根据股东资历而享有的从公司获取产业和参加公司运营、处理的权力。详细可分为产业性权能和非产业性权能、自益权和共益权。一起，股权作为一种资历权力，反映了股东与公司之间的权力职责联系，在必定意义上既包含股东对公司的权力，又包含股东对公司和社会应承当的职责。[上述出自网文《股权转让合同效能的确认》(江苏省高级人民法院民二庭)]。股权转让合同属《合同法》分则所指的“生意合同”，因为生意标的物“股权”属《公司法》、《中外合资运营企业法》、《中外合作运营企业法》、《外资企业法》设定的权力方法，因此股权转让合同应当优先适用《公司法》、《中外合资运营企业法》、《中外合作运营企业法》、《外资企业法》等特别法的规则，这使得股权转让合同比一般的产品生意合同在缔结、效能、实行等方面体现得更为杂乱，特别是确认两边的权力职责以及股权转让行为发生的民事结果难度较大。
二、股东出资瑕疵对股权的影响
(一) 股东未依法实行出资职责，能否获得股东资历
《公司法》第二十六条：股东应当足额交纳公司规章中规则的各自所认缴的出资额。股东以钱银出资的，应当将钱银出资足额存入预备树立的有限职责公司在银行开设的暂时账户;以什物、工业产权、非专利技能或许土地使用权出资的，应当依法处理其产业权的搬运手续。股东不依照前款规则交纳所认缴的出资，应当向已足额交纳出资的股东承当违约职责。第二十七条：股东悉数交纳出资后，有必要经法定的验资组织验资并出具证明。第七十七条：股份有限公司建议人，有必要依照本法规则认购其应认购的股份，并承当公司筹办业务。第八十三条：以建议树立方法树立股份有限公司的，建议人以书面认足公司规章规则发行的股份后，应即交纳悉数股款;以什物、工业产权、非专利技能或许土地使用权抵作股款的，应当依法处理其产业权的搬运手续。建议人交给悉数出资后，应当推举董事会和监事会，由董事会向公司挂号机关报送树立公司的赞同文件、公司规章、验资证明等文件，恳求树立挂号。
《公司法》上述规则股东对公司负有出资职责，并且出资职责在公司树立前实行并给验资(答应分期缴付的按规章约好出资)。但假如股东在公司树立前未依法实行出资职责，能否确认其股东资历，理论界争辩不休。笔者以为，即便股东未实行出资职责，其作为股东的资历没有任何疑问，理由是《公司法》第二十六条、第七十七条、第八十三条规则股东对公司的出资职责，如股东于公司树立前实行，契合法令规则及公司规章约好;假如股东未于公司树立前实行，公司与股东之间即构成法定的债务债务联系，公司作为法定债务人能够依法要求股东实行出资职责。有限职责公司其他足额出资的股东能够依公司法规则追查未出资股东的违约职责。所以，股东在公司树立前未足额出资，构成了公司对股东具有法定债务，股东资历不因出资瑕疵而得到法令的否定。
(二)股东在公司树立前未依法足额出资，公司应当承当虚报注册本钱的法令职责。
《公司法》第一百九十八条：违背本法规则，处理公司挂号时虚报注册本钱、提交虚伪证明文件或许采纳其他诈骗手法隐秘重要现实获得公司挂号的，责令改正，对虚报注册本钱的公司，处以虚报注册本钱金额百分之五以上百分之十以下的罚款;对提交虚伪证明文件或许采纳其他诈骗手法隐秘重要现实的公司，处以一万元以上十万元以下的罚款;情节严重的，吊销公司挂号。构成犯罪的，依法追查刑事职责。根据本条规则，法令赋予公司对股东足额出资的检查职责，公司未实行检查职责，应当承当行政职责或刑事职责。
(三)股东在公司树立前未依法足额出资，股东应当承当虚伪出资的法令职责。
《公司法》第一百九十九条：公司的建议人、股东未交给钱银、什物或许未搬运产业权，虚伪出资，诈骗债务人和社会公众的，责令改正，处以虚伪出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追查刑事职责。
股东未依法足额出资，公司因未实行检查职责应当承当职责与股东未依法出资应当承当的法令职责属不同的职责方法，一起追查公司和股东职责不属《行政处罚法》所指的“一事不得二罚”。
(四)股东在公司树立后，抽回出资的法令职责
《公司法》第三十五条：股东在公司挂号后，不得抽回出资。第九十四条：建议人、认股人交纳股款或许交给抵作股款的出资后，除未如期募足股份、建议人未如期举行创建大会或许创建大会决议不树立公司的景象外，不得抽回其股本。可见股东在公司树立后，不得抽回出资(或股本，下同)属法令强制性规则。
就民事联系的视点，股东在公司挂号后，抽回出资，公司能够根据民事法令规则要求股东返还。也即公司与股东之间构成了债务债务联系。但法令没有规则抽回出资的股东向其他股东承当违约职责或补偿职责的规则。根据民事法令，股东抽回出资导致公司丢失，公司能够要求股东补偿丢失。
《公司法》规则了股东抽回出资的行政职责或刑事职责。《公司法》第二百条：公司的建议人、股东在公司树立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追查刑事职责。
股东出资瑕疵是否影响其股东权的行使，《公司法》及相关法令尽管没有规则。笔者以为股东出资瑕疵必定导致股权的瑕疵，股权瑕疵体现在出资瑕疵与足额出资的股东在享用权力(包含分红权、剩下产业分配权等权力)、在公司的位置等存在被区别对待的可能性，这种区别对待的程度由各公司内部决议。别的因为股东出资瑕疵，直接导致公司本钱的削减，必定对公司运营活动发生不良影响。
综上所述，笔者以为出资瑕疵的结果并不导致对股东资历和股东权的否定，其直接结果是导致其股权存在瑕疵。《公司法》没有明文禁止瑕疵股权的转让，应当视为瑕疵的股权能够转让。转让方作为股东，转让存在瑕疵的股权，不属无权处置。
三、出资瑕疵的股权转让合同的效能
股权是《公司法》设定的权力方法。《公司法》第七十一条：股东之间能够彼此转让其悉数出资或许部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，有必要经整体股东过半数赞同;不赞同转让的股东应当购买该转让的出资，假如不购买该转让的出资，视为赞同转让。经股东赞同转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。《公司法》第一百三十七条：股东持有的股份能够依法转让。第一百三十九条：记名股票，由股东以背书方法或许法令、行政法规规则的其他方法转让。记名股票的转让，由公司将受让人的名字或许称号及居处记载于股东名册。股东大会举行前三十日内或许公司决议分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规则的股东名册的改变挂号。第一百四十一条：建议人持有的本公司股份，自公司树立之日起三年内不得转让。上述法令规则有限职责公司的股权和股份有限公司的股份能够依法转让，并规则了相应的转让程序。股权(股份)转让行为属生意行为，股权(股份)转让合同的缔结、实行、效能确认在程序上优先适用《公司法》规则，一起适用《合同法》的规则。因《公司法》对出资瑕疵的股权转让问题没有规则，对出资瑕疵的股权转让合同效能的确认适用《合同法》总则和生意合同分则的规则。《合同法》第一百二十四条本法分则或许其他法令没有明文规则的合同，适用本法总则的规则，并能够参照本法分则或许其他法令最相类似的规则。
对出资瑕疵的股权转让合同效能的确认规范，《公司法》和《合同法》没有规则。在司法审判实践中判定规范不一致，主要有三种判定：
(一)以转让方未出资违背法令规则为由判定股权转让合同无效;
(二)以“诈骗”为由确以为可改变或吊销;
(三)以为股权转让合同有用，驳回受让人关于确认合同无效或改变或许吊销恳求。
关于第(一)种判定规范，笔者以为“股权”≠“出资”、“出资” ≠“股权”，以未尽出资法定职责作为理由确认股转让合同无效属适用法令过错;第(三)种判定规范，使受让方受让瑕疵的股权无法得到救助，且放纵了转让方的违法行为，不利于树立良性互动公正诚信的投资环境。笔者以为对出资瑕疵的股权转让合同效能的确认应当区别对待：没有依据证明转让方把出资瑕疵的现实奉告受让方，股权转让合同的效能待定。
股权作为合同标的物，小编以为股权包含出资和其他股东权力。出资作为转让方的法定职责，因转让方没有实行出资职责导致股权的瑕疵，受让方获得的股权当然也存在瑕疵，故转让方没有实行出资职责的现实应当遵从诚实信用的原则在签订合同前奉告受让