浅析离婚损害赔偿制度的立法缺陷
来源：听讼网整理 2019-05-06 21:38
当今社会离婚现象越来越遍及，当然这也和咱们盲目跟风，遇到情人节，七夕节，一同排队领证，导致盲目成婚，婚后爱情无法树立起来有极大的联系，那么离婚危害补偿制度有什么缺点呢？听讼网小编为您详细介绍。
本文从立法规模、诉讼主体规模、恳求补偿的途径和时效、以及实务操作中存在的问题等几个方面，论述了离婚危害补偿制度的立法缺点。
《婚姻法》的46条规则了离婚危害补偿制度，尔后《婚姻法》的司法解说(一)的28、29、30条作了进一步解说，在《婚姻法》的司法解说(二)也有一条关于此程序和时效方面的规则，即27条。
结合司法实践和剖析法条内容，笔者提出以下几点离婚危害补偿制度的立法缺点供咱们讨论：
一、《婚姻法》的46条采用的是罗列方法立法，没有“兜底”条款--其他导致离婚的严重差错。因而，这样的规模显着过窄。
《婚姻法》46条规则的内容是：“有下列景象之一，导致离婚的，无差错方有权恳求危害补偿：(一)重婚的;(二)有爱人者与别人同居的;(三)施行家庭暴力的;(四)优待、遗弃家庭成员的。”这几项罗列内容并没有将实践日子存在的问题悉数包含，在实务操作中存在着46条没有规则的景象。笔者在上一年承办一案：妻子与别人所生的子女，老公长期当作自己的子女抚育，在妻子提起的离婚诉讼开庭时，妻子在法庭上陈说了此现实并得到了法院判定认可。离婚案子收效后，笔者署理该老公提出了侵权危害补偿之诉，受理法院立案时是“不当得利”之诉，尽管笔者彻底持对立定见。在审理时，笔者从《婚姻法》的立法精力以及危害补偿的构成条件，还有最高人民法院《关于确认民事侵权精力危害补偿职责若干问题的解说》相关规则论述自己的观念，最终在法令没有相关详细条文的规则下，依然得到了法院对本案的危害补偿的支撑。
跟着社会的开展，新的问题总是会不断呈现，关于罗列式方法的立法，都应该考虑到跟着社会的开展，是否会呈现新的问题，因而而参加一条概括性的条款，俗称“兜底”条款，这样在法令没有详细规则的状况下，法官能够依据该条款依据新的状况也能作出判定。
二、诉讼主体规模的狭隘
依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解说(一)第二十九条“承当婚姻法第四十六条规则的危害补偿职责的主体，为离婚诉讼当事人中无差错方的爱人。”该条款对诉讼主体规则了只是离婚的两边当事人。这就引出两方面的问题：关于46条的(一)、(二)点，当第三者明知对方有爱人而与之重婚或许同居的，作为一起的侵权主体，依法理精力就应该成为职责主体，这从法令的社会价值上看，也是十分必要的。但因为离婚危害补偿的诉讼往往是附归于离婚之诉的，因而怎么让无差错方追查到如此第三者的职责，这是咱们的立法应该考虑的问题;另一方面，当第三者并不知道侵权人有爱人的景象，这时的第三者也是一个受害者，也是归于法令维护的目标，但因为其不是归于婚姻法维护的规模，也便是不能进行“离婚”之诉，当然离婚危害补偿也就无从提起，但第三者的权力遭到危害这是无须置疑的，怎么维护如此的第三者的权力，这也是咱们的立法应该考虑的问题。笔者从前就这两类的问题被咨询过，一件是无差错方的爱人现已反悔，回到了家庭，但事前明知其有家庭的第三者却依然纠缠着不放，无差错方及其爱人都十分苦恼;另一件是第三者从对方口中知道的状况是没有婚姻联系，所以两边同居并怀上小孩，然后对方消失，当第三者意识到问题时，现已怀孕六个月，后来第三者经过媒体找到了对方，才发现对方是有家室的人。这两起事例从婚姻法的视点寻求维护都存在法令空挡的问题，就解决问题而言，笔者主张从侵权法的视点考虑此问题(此处不论述此问题)。
三、恳求危害补偿的途径和时效问题
婚姻法及其司法解说尽管关于提出危害补偿的途径--是诉讼离婚时仍是协议离婚时没有清晰规则。笔者以为，两种方法都应得到法令支撑。因为民法归于私法，危害补偿归于民法调整的领域，离婚两边当事人经过协议方法处理自己的权力，并经过民政部门予以挂号，这样的内容应该得到法令的支撑，这就如经过民政部门挂号的夫妻产业切割协议相同具有法令效力。
关于时效问题，婚姻法第四十六条也没有清晰的规则，后来的解说(一)原则上采用了危害补偿诉讼和离婚诉讼一起进行，这在解说(一)的30条规则中能够看到：“人民法院受理离婚案子时，应当将婚姻法第四十六条等规则中当事人的有关权力义务，书面奉告当事人。
在适用婚姻法第四十六条时，应当区别以下不同状况：
(一)契合婚姻法第四十六条规则的无差错方作为原告依据该条规则向人民法院提起危害补偿恳求的，必须在离婚诉讼的一起提出。
(二)契合婚姻法第四十六条规则的无差错方作为被告的离婚诉讼案子，假如被告不同意离婚也不依据该条规则提起危害补偿恳求的，能够在离婚后一年内就此独自提申述讼。
(三)无差错方作为被告的离婚诉讼案子，一审时被告未依据婚姻法第四十六条规则提出危害补偿恳求，二审期间提出的，人民法院应当进行调停，调停不成的，奉告当事人在离婚后一年内另行申述。”而关于经过民政协议离婚的，在解说(二)的27条规则：“当事人在婚姻挂号机关处理离婚挂号手续后，以婚姻法第四十六条规则为由向人民法院提出危害补偿恳求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时现已清晰表明抛弃该项恳求，或许在处理离婚挂号手续一年后提出的，不予支撑。”对此，笔者有不同的观念。离婚危害补偿归于民法调整的领域，应当适用民事诉讼关于时效的规则，也便是无差错方从知道或应当知道差错方有“法定差错”行为之日起一年内提起。笔者在实务操作中就从前遇到过这样的案子，无差错方在离婚一年往后才发现原爱人在夫妻联系存续期间有46条(一)规则的景象，而且也收集到部分依据，但因为法令的规则，这样的案子现已存在诉讼失效的危险，所以当事人最终十分无法的抛弃了诉讼。
现实上，离婚危害补偿就归于民事危害补偿，但因为婚恋问题触及个人隐私，因而46条的(一)、(二)种景象取证十分困难;而一般的危害补偿之诉依据规则实施的是：谁主张谁举证。无差错方当事人在离婚时许多现已是方寸大乱，身心疲乏(笔者署理的离婚案子中，许多当事人存在着或多或少的心思问题;从一份美国查询的数据看，离婚关于当事人的危害只是次于爱人的逝世)。而婚姻立法又给无差错方提出更为严苛的条件，那么咱们的婚姻立法能维护到咱们的无差错者吗?而这便是笔者要提出的下一个问题。
四、实务操作中的举证难题
笔者在个案方面是以婚姻家庭为主攻方向的，因而多年来署理了很多的离婚案子，但多年计算下来，关于婚姻法46条得以判定认可的只要一案，且案子依据带有太多的偶然性(差错方有悔过书，一起有和差错方一块日子的15岁女儿证明)。有的案子笔者也评判出存在46条的景象(有时笔者署理侵权方)，乃至承办法官也暗里揣度有此景象，但因为依据上存在问题，往往无差错方以败诉告终。长期的依据难题现已让一部分法官关于有关危害补偿的问题发生先入为主的观念—无差错方不可能供给得出有用的依据(笔者在最近的两起离婚案子中和承办法官谈到此问题时，法官清晰答复：你们的依据不可能证明这样的问题。而此刻，法官还没有看到我方提交的依据)。
因为举证的困难，社会上因而而发生了很多的婚姻查询公司，而这样的公司查询的依据是否有用，现在还值得商讨?(就我署理的诉讼而言，查询公司所做的作业并不能在诉讼方面实践帮上当事人)。在没有正常的途径查询依据的状况下，许多无差错方及其家人会逼上梁山，经过私权救助，这往往会激化矛盾，引起社会的不安。怎么在立法上实在维护无差错方的利益，不让婚姻法的离婚危害补偿制度流于形式，这需要从立法的视点考虑此问题。《婚姻法》的45条提到了公安机关的介入，但在实践操作中，公安机关关于没有发生严重后果的家庭胶葛是很难介入的，而很可悲的是，依据对成心杀人犯罪案子的计算剖析，情杀是这类案子中份额最大的。
有一个不必置疑的现实是：离婚给离婚者所形成的心思压力是极大的。美国华盛顿大学从前查询了五千人的病史，发现了十五项对人们心思压力最大的环境事情，以及心思压力分数越高，则患病的可能性越大的定论。在这十五项环境事情中，离婚的压力指数居于第二位，仅次于爱人逝世，超越被拘禁拘留。美国的文化背景和社会制度必定和我国的有很大的差异。可是，就离婚而言，离婚对人们形成的压力和损伤，我国人的感触必定超越美国人。而关于离婚时还存在离婚危害的状况，假如法令不能做到对差错方给予惩治、处分，对无差错方给予维护和救助，那么，这样的离婚对无差错方而言，其压力和损伤将是更大的。人类寻求公正、正义是与生俱来的赋性，法令是彰现公正、正义的最好表现形式，从立法的视点实在维护那些担负极大压力的离婚受害者们的利益，这是咱们社会树立“调和社会，调和家庭”所要做的重要作业之一。
本文从立法规模、诉讼主体规模、恳求补偿的途径和时效、以及实务操作中存在的问题等几个方面，论述了离婚危害补偿制度的立法缺点。
《婚姻法》的46条规则了离婚危害补偿制度，尔后《婚姻法》的司法解说(一)的28、29、30条作了进一步解说，在《婚姻法》的司法解说(二)也有一条关于此程序和时效方面的规则，即27条。
结合司法实践和剖析法条内容，笔者提出以下几点离婚危害补偿制度的立法缺点供咱们讨论：
一、《婚姻法》的46条采用的是罗列方法立法，没有“兜底”条款--其他导致离婚的严重差错。因而，这样的规模显着过窄。
《婚姻法》46条规则的内容是：“有下列景象之一，导致离婚的，无差错方有权恳求危害补偿：(一)重婚的;(二)有爱人者与别人同居的;(三)施行家庭暴力的;(四)优待、遗弃家庭成员的。”这几项罗列内容并没有将实践日子存在的问题悉数包含，在实务操作中存在着46条没有规则的景象。笔者在上一年承办一案：妻子与别人所生的子女，老公长期当作自己的子女抚育，在妻子提起的离婚诉讼开庭时，妻子在法庭上陈说了此现实并得到了法院判定认可。离婚案子收效后，笔者署理该老公提出了侵权危害补偿之诉，受理法院立案时是“不当得利”之诉，尽管笔者彻底持对立定见。在审理时，笔者从《婚姻法》的立法精力以及危害补偿的构成条件，还有最高人民法院《关于确认民事侵权精力危害补偿职责若干问题的解说》相关规则论述自己的观念，最终在法令没有相关详细条文的规则下，依然得到了法院对本案的危害补偿的支撑。
跟着社会的开展，新的问题总是会不断呈现，关于罗列式方法的立法，都应该考虑到跟着社会的开展，是否会呈现新的问题，因而而参加一条概括性的条款，俗称“兜底”条款，这样在法令没有详细规则的状况下，法官能够依据该条款依据新的状况也能作出判定。
二、诉讼主体规模的狭隘
依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解说(一)第二十九条“承当婚姻法第四十六条规则的危害补偿职责的主体，为离婚诉讼当事人中无差错方的爱人。”该条款对诉讼主体规则了只是离婚的两边当事人。这就引出两方面的问题：关于46条的(一)、(二)点，当第三者明知对方有爱人而与之重婚或许同居的，作为一起的侵权主体，依法理精力就应该成为职责主体，这从法令的社会价值上看，也是十分必要的。但因为离婚危害补偿的诉讼往往是附归于离婚之诉的，因而怎么让无差错方追查到如此第三者的职责，这是咱们的立法应该考虑的问题;另一方面，当第三者并不知道侵权人有爱人的景象，这时的第三者也是一个受害者，也是归于法令维护的目标，但因为其不是归于婚姻法维护的规模，也便是不能进行“离婚”之诉，当然离婚危害补偿也就无从提起，但第三者的权力遭到危害这是无须置疑的，怎么维护如此的第三者的权力，这也是咱们的立法应该考虑的问题。笔者从前就这两类的问题被咨询过，一件是无差错方的爱人现已反悔，回到了家庭，但事前明知其有家庭的第三者却依然纠缠着不放，无差错方及其爱人都十分苦恼;另一件是第三者从对方口中知道的状况是没有婚姻联系，所以两边同居并怀上小孩，然后对方消失，当第三者意识到问题时，现已怀孕六个月，后来第三者经过媒体找到了对方，才发现对方是有家室的人。这两起事例从婚姻法的视点寻求维护都存在法令空挡的问题，就解决问题而言，笔者主张从侵权法的视点考虑此问题(此处不论述此问题)。
三、恳求危害补偿的途径和时效问题
婚姻法及其司法解说尽管关于提出危害补偿的途径--是诉讼离婚时仍是协议离婚时没有清晰规则。笔者以为，两种方法都应得到法令支撑。因为民法归于私法，危害补偿归于民法调整的领域，离婚两边当事人经过协议方法处理自己的权力，并经过民政部门予以挂号，这样的内容应该得到法令的支撑，这就如经过民政部门挂号的夫妻产业切割协议相同具有法令效力。
关于时效问题，婚姻法第四十六条也没有清晰的规则，后来的解说(一)原则上采用了危害补偿诉讼和离婚诉讼一起进行，这在解说(一)的30条规则中能够看到：“人民法院受理离婚案子时，应当将婚姻法第四十六条等规则中当事人的有关权力义务，书面奉告当事人。
在适用婚姻法第四十六条时，应当区别以下不同状况：
(一)契合婚姻法第四十六条规则的无差错方作为原告依据该条规则向人民法院提起危害补偿恳求的，必须在离婚诉讼的一起提出。
(二)契合婚姻法第四十六条规则的无差错方作为被告的离婚诉讼案子，假如被告不同意离婚也不依据该条规则提起危害补偿恳求的，能够在离婚后一年内就此独自提申述讼。
(三)无差错方作为被告的离婚诉讼案子，一审时被告未依据婚姻法第四十六条规则提出危害补偿恳求，二审期间提出的，人民法院应当进行调停，调停不成的，奉告当事人在离婚后一年内另行申述。”而关于经过民政协议离婚的，在解说(二)的27条规则：“当事人在婚姻挂号机关处理离婚挂号手续后，以婚姻法第四十六条规则为由向人民法院提出危害补偿恳求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时现已清晰表明抛弃该项恳求，或许在处理离婚挂号手续一年后提出的，不予支撑。”对此，笔者有不同的观念。离婚危害补偿归于民法调整的领域，应当适用民事诉讼关于时效的规则，也便是无差错方从知道或应当知道差错方有“法定差错”行为之日起一年内提起。笔者在实务操作中就从前遇到过这样的案子，无差错方在离婚一年往后才发现原爱人在夫妻联系存续期间有46条(一)规则的景象，而且也收集到部分依据，但因为法令的规则，这样的案子现已存在诉讼失效的危险，所以当事人最终十分无法的抛弃了诉讼。
现实上，离婚危害补偿就归于民事危害补偿，但因为婚恋问题触及个人隐私，因而46条的(一)、(二)种景象取证十分困难;而一般的危害补偿之诉依据规则实施的是：谁主张谁举证。无差错方当事人在离婚时许多现已是方寸大乱，身心疲乏(笔者署理的离婚案子中，许多当事人存在着或多或少的心思问题;从一份美国查询的数据看，离婚关于当事人的危害只是次于爱人的逝世)。而婚姻立法又给无差错方提出更为严苛的条件，那么咱们的婚姻立法能维护到咱们的无差错者吗?而这便是笔者要提出的下一个问题。
四、实务操作中的举证难题
笔者在个案方面是以婚姻家庭为主攻方向的，因而多年来署理了很多的离婚案子，但多年计算下来，关于婚姻法46条得以判定认可的只要一案，且案子依据带有太多的偶然性(差错方有悔过书，一起有和差错方一块日子的15岁女儿证明)。有的案子笔者也评判出存在46条的景象(有时笔者署理侵权方)，乃至承办法官也暗里揣度有此景象，但因为依据上存在问题，往往无差错方以败诉告终。长期的依据难题现已让一部分法官关于有关危害补偿的问题发生先入为主的观念—无差错方不可能供给得出有用的依据(笔者在最近的两起离婚案子中和承办法官谈到此问题时，法官清晰答复：你们的依据不可能证明这样的问题。而此刻，法官还没有看到我方提交的依据)。
因为举证的困难，社会上因而而发生了很多的婚姻查询公司，而这样的公司查询的依据是否有用，现在还值得商讨?(就我署理的诉讼而言，查询公司所做的作业并不能在诉讼方面实践帮上当事人)。在没有正常的途径查询依据的状况下，许多无差错方及其家人会逼上梁山，经过私权救助，这往往会激化矛盾，引起社会的不安。怎么在立法上实在维护无差错方的利益，不让婚姻法的离婚危害补偿制度流于形式，这需要从立法的视点考虑此问题。《婚姻法》的45条提到了公安机关的介入，但在实践操作中，公安机关关于没有发生严重后果的家庭胶葛是很难介入的，而很可悲的是，依据对成心杀人犯罪案子的计算剖析，情杀是这类案子中份额最大的。
有一个不必置疑的现实是：离婚给离婚者所形成的心思压力是极大的。美国华盛顿大学从前查询了五千人的病史，发现了十五项对人们心思压力最大的环境事情，以及心思压力分数越高，则患病的可能性越大的定论。在这十五项环境事情中，离婚的压力指数居于第二位，仅次于爱人逝世，超越被拘禁拘留。美国的文化背景和社会制度必定和我国的有很大的差异。可是，就离婚而言，离婚对人们形成的压力和损伤，我国人的感触必定超越美国人。而关于离婚时还存在离婚危害的状况，假如法令不能做到对差错方给予惩治、处分，对无差错方给予维护和救助，那么，这样的离婚对无差错方而言，其压力和损伤将是更大的。人类寻求公正、正义是与生俱来的赋性，法令是彰现公正、正义的最好表现形式，从立法的视点实在维护那些担负极大压力的离婚受害者们的利益，这是咱们社会树立“调和社会，调和家庭”所要做的重要作业之一。