浅论我国承认和执行区际仲裁裁决的模式选择(下)
来源:听讼网整理 2018-07-08 07:47
二、各法域自主立法形式更为苛刻的法则冲突现状乃至不容许点对点”的双边协议形式有存在的空间,迫使各法域不得不采纳万不得已的做法,即由各法域自主立法来应对来自彼法域的供认和履行裁定判定的恳求。应当看到,内地和香港、澳门两两之间采纳双边协议形式,乃至多边协议形式来供认和履行互相裁定判定并不存在十分苛刻的妨碍,首要妨碍仍是来自于处于政治孤立中的台湾区域。而现在台海形势的奇妙愈加重了台湾区域和其他三法域之间供认和履行裁定判定的难度,任何过于达观地估量裁定判定比较法院判定愈加简单得到台湾区域的供认和履行的观念都疏忽了政治要素对区域政治法则日子进行干涉的影响和才能。详细而言,采纳各法域各自自主立法的形式首要有三种状况:其一,内地与台湾区域之间裁定判定的供认和履行别离依照两岸各自裁定立法。即台湾区域以1992年9月公布的台湾区域与大陆区域公民联系法则”和1997年、1998年5月两次对法则的修订为供认和履行内地裁定判定的根据;内地则以1998年最高公民法院公布实施的《关于公民法院认可台湾区域有关民事判定的规则》为供认和履行台湾区域裁定判定的根据。其二,台湾与香港、澳门区域之间供认和履行互相裁定判定方面,台湾与澳门之间根本没有这方面的司法帮忙,台湾与香港之间有一些协作联系,这种司法帮忙是建立在互利根底上的,只能参照各法域各自的立法。其三,香港和澳门之间供认和履行互相裁定判定方面,也别离依照香港的《裁定法则》和澳门政府第55/98/M号法则公布的1998年《涉外商事裁定专门准则》以及第55/99/M号法则公布的1999年《澳门民事诉讼法典》。由上可见,在我国区际裁定判定的供认和履行中,四大法域两两之间依然是以各自立法为首要方法来展开的,现在只要内地与香港、澳门两地存在裁定判定供认和履行方面的组织,能够预见,内地、香港和澳门三地很有或许在短期之内以内地与香港之间的组织为参照敏捷建构起多边帮忙结构,但与台湾区域进行供认和履行裁定判定的司法帮忙则将长期保持各法域自主立法的形式,除非台湾区域审时度势自动改动其政治立场和歹意观念。当然,大陆与港澳之间虽然现已存在着裁定判定供认和履行的双边协议,可是这并不意味着一了百了的作用,不只由于各供认和履行的条件在规范的了解、宽严的掌握上还存在着较大的自在裁量空间,并且还由于这些条件依然带有其苛刻性。沃尔夫从前说过:即便在有限的几个问题上能够达到世界协议,假如没有建立一个世界的最高法院,各国的法院关于条约的规则或许作出不同的解说,因而法则表面上的一致仍有彻底归于失利的风险。特别是,它们很或许依照自己的法则所了解的含义来解说一个含义不明的名词。一位杰出的法兰西著作家E·巴丹乃至附和这个方法,可是他的定见是很难同下述的事实相谐和的:一个条约不只仅是把两个单独的声明并排起来。”确实如此,例如,作为供认和履行裁定判定的条件之一的公共秩序保留条款”,就有学者指出:这个弹性含糊的条款将是影响裁定判定取得供认和履行作用得以发挥的关键性”要素,内地与港澳之间应当在适用条件、适用规范、防止乱用和淡化冲突等方面进一步明确规则,防止双边协定因了解和运用上的过度弹性化而被本质性地不予适用。三、区际联合商事裁定形式区际联合商事裁定的设想源于部分台湾学者提出的一种处理两岸裁定判定协作的联合裁定形式,这种形式是必要和或许的,由于两岸处于政治隔绝的冷状况,直接经过公权力性质的司法对接和对话的或许性简直为零,区际联合商事裁定作为一种民间性质的解纷方法能够较好地逃避这一灵敏问题,为裁定判定的广泛承受和履行奠定了根底。学者指出,这种形式不只仅适用于内地和台湾之间,也能够适用于我国内地与港澳台区域之间,因而主张能够由四法域的裁定组织联合建立专门裁定组织,以处理四法域之间的民商事胶葛,各法域人士关于各自所在区域的民商事习气以及法则谙熟,能公平地裁定案子,当事人能够合意挑选所适用的法则或许在裁定组织掌管下进行调停,然后削减法则适用的矛盾性。当然,一种特别的区际联合商事裁定机制是否需求建立或许是首要需求处理的问题,事实上也确实如此,裁定具有民间特点,内地和台湾两区域存在的民间性裁定组织也挨近两百家,还有必要在此之外另设一裁定组织吗?假如只是由于两岸处于敌对状况就导致两地的裁定组织所作出的裁定判定不能取得供认和履行,然后不能将民商事争议诉诸两地裁定组织进行裁定的话,那么,区际联合商事裁定组织终究能否很好地处理或许防止横亘在两岸之间的政治妨碍问题,假如区际联合商事裁定由于具有逾越两岸政治状况的特点并由此具有使其裁定判定豁免于两岸严厉司法检查的才能,那么我国国内的跨区胶葛彻底能够寻求世界层面的裁定救助。明显,区际联合商事裁定机制的建立并不只仅取决于两岸政治隔绝的这个条件,虽然这一条件是其间最为重要的一个,并且还应当具有其他一些必不可少的需求来为本身的存在合理性供给合理化的根底和条件。总的说来,区际联合商事裁定中心的呈现和存在是根据如下几个理由: