外国投资者隐名投资法律风险防范

外国出资者隐名出资法令危险防备所谓的隐名出资是指因为某种原因或出于某种考虑，实践出资认购公司本钱的出资者没有记载于公司章程、股东名册以及工商挂号资料之中，记载于这些文件资料之中的股东没有实践出资认购公司的本钱。一般地，关于实践出资人，咱们称之为“隐名出资者”，而关于未出资却具有股东资历的一方，咱们称之为“显名股东”。
现在存在了很多外资之所以选用“人头公司”进行隐名出资，首要是根据以下要素考虑：
1、躲避国内出资准入法规
尽管在我国参加WTO之后，正在逐渐铺开商场准入的各种约束，可是，在2002年4月1日起实施的新的《外商出资工业辅导目录》仍规矩了必定数量的约束或制止外商出资的工业。在这种状况下，一些外商为了进入约束或制止外商出资的工业，就采纳了隐名出资的方法，以国内人士或企业作为显名股东，而自己实践承当企业的出资，乃至企业的运营管理等日常业务。
2、便利处理公司树立手续
内地关于外商出资企业的树立规矩了较为烦琐的手续，一些外商为了避开这些杂乱的树立程序，较快地树立公司以便展开运营活动，终究挑选了隐名出资方法。尽管自己实践出资，但以国内人士的名义树立内资企业。
3、营建“本土化”
为了便于出产运营，快速融入大陆的经济环境，以及添加顾客的认同度，一些外商在大陆出资除了考虑方针优惠、本钱低价、社会安定等要素外，还特别注重“分缘”和“地缘”的要素，往往乐意以本地人持牌的方法，以内资企业的方法从事商业活动。
4、其他原因
比如，外商缺少对大陆法令制度的知道，自以为隐名出资能够得到法令的有用保护，轻视了采纳隐名出资的危险；为了躲避国内对外商出产运营方面的监管，如为了躲避国内对出口加工企业产品进入内销商场的约束等；使用国家的某些优惠方针，如使用残疾人、下岗工人、高校毕业生兴办企业享有减免税费的优惠从事出资活动；忽视公司挂号程序，在公司挂号过程中，没有完结公司章程、股东名册和工商挂号的改变，然后形成了隐名出资；因为牵涉一些未结的诉讼或胶葛，为了防止影响新设公司的运营活动，挑选树立“人头”公司；等等。
隐名出资存在较大危险，这是显而易见的。外商进行的隐名出资就如一颗守时炸弹，稍有不小心就会被引爆，然后导致出资的失利。
整体而言，隐名出资首要包含以下危险：
其一，内地法令承认股东身份采纳的是挂号主义，显名股东具有实践分配股权的权力。假如显名股东不经隐名股东的赞同即转让股权，将形成隐名出资者的出资失利。
其二，因为现在法令缺少对隐名出资者的有用保护，一些显名股东在公司发展壮大之后，在利益的唆使下极易踢开“隐名出资者”，使隐名出资假戏真做，终究隐名出资者只能取得债款，而失掉对公司的操控。
其三，因为隐名出资者一般对显名股东缺少了解，或许遇到不讲信誉的显名股东。这些显名股东会使用自己的股东身份，采纳将该企业工业悉数典当给债款人或其他手法，制作虚伪债款，然后到达侵吞隐名出资者财物的意图。
其四，假如显名股东和隐名出资者都参加公司运营，那么两边在运营策略、企业管理、人员聘任等方面难免会呈现一些无法和谐的对立。这时因为只需显名股东能够行使股东权力，隐名出资者往往无法真实操控所出资的企业，导致实践出资者反而没有终究决议权。
其五，有时显名股东和隐名出资者两边本身没有对立，可是因为显名股东负有其它债款而无法处理，其债款人要求以其挂名出资的企业股份清偿债款时，就会直接影响隐名出资者的权益。
笔者根据多年的实践经验和理论研究心得，以为防备隐名出资危险应该留意以下几个方面：
1、事前充沛了解国内出资现状和法令制度
我国内地处于经济体制转轨阶段，外资准入方针正处于不断的改变之中，原先一些归于约束或制止外资进入的工业范畴现已逐渐敞开。外商隐名出资的首要原因便是为了躲避我国内地的工业方针，假如某一工业现已对外资敞开，那么外商就没有必要进行隐名出资。
江苏省高级人民法院关于审理适用公司法案子若干问题的定见（试行）
上海市高级人民法院关于审理触及公司诉讼案子若干问题的处理定见
北京市高级人民法院关于审理公司胶葛案子若干问题的辅导定见（试行）
最高人民法院《关于审理公司胶葛案子若干问题的规矩（一）（征求定见稿）》
2、对显名股东进行尽职查询
外商进行隐名出资之时，挑选“人头”是十分要害的一环。外商决不应该仅凭朋友介绍或几面之交就承认显名股东的人选。相反，应该对显名股东进行全方位的尽职查询，查显着名股东的各种状况，以防止在运营过程中显名股东呈现道德危险。
3、采纳正确的隐名出资运营策略
假如从事隐名出资的外商期望在往后呈现胶葛时仍能够取得股权或股权的工业性权益，那么就应该实践参加公司运作，以股东身份在公司内部行使权力，或清晰约好外商为股东或外商承当出资危险。不然，当呈现胶葛时，外商的隐名出资就只能被确定为对公司的债款。
4、签定全面紧密的隐名出资协议
外商进行隐名出资时有必要与显名股东签定隐名出资协议，这是保护外商权益最为重要的手法。有些外商出于对“人头”的信赖，在没有任何书面隐名出资协议的状况下就开端投入本钱。这时假如隐名出资者与显名股东之间呈现胶葛，外商的利益将难以得到保护。
隐名出资协议作为隐名出资行为的中心法令文件，有必要力求全面、详细、详尽，尽或许保护自己的合法权益。详细而言，一份隐名出资协议应该包含以下条款：
（1）隐名出资者出资的时刻、数额、方法等，以证明外商为实践出资者。
（2）显名股东的基本状况，以承认谁为显名股东。
（3）新公司的运营管理方法，以防止日后隐名出资者和显名股东在公司运营方面呈现分歧。
（4）新公司内隐名出资者和显名股东的详细责任和权力，以清晰两边在公司中的权力责任。
（5）显名股东的许诺，如未经隐名出资者的书面赞同不能够单方面转让股权等，以清晰显名股东的责任。
（6）显名股东的工业担保或信誉担保，如典当、质押或担保人，清晰当显名股东呈现违背协议规矩时，隐名股东的权力必定能够得到保证。
（7）隐名出资者和显名股东的利益分配方法，这是协议中最为要害的条款。一般的方法是支交给显名股东固定酬劳，而规矩隐名出资者享用股东权益。可是，假如隐名出资显着是为了躲避我国内地的如商场准入等强制性法规，那么应该为往后或许被法院确定为债款债款联系做事前预备。即，能够将隐名出资者的报答写成债款报答性质，规矩显名股东实行债款的数额与股权的盈利持平或等于盈利的特定份额。
（8）规矩呈现第三人的胶葛时，隐名出资者和显名股东的权力责任，为往后处理隐名出资者和显名股东彼此之间的争议事前拟定规矩。
（9）其他条款。难以一一列举，有必要根据所兴办公司的特色，以及隐名出资者和显名股东的详细状况进行规划和拟定。
5、保存根据
为了往后发作胶葛时能够有用地保护自己的权益，隐名出资者应该妥善保存实践出资的各种根据，如对该企业的汇款单，购买机器设备等企业工业的发票，以及两边的各种协议和会议纪要等。在上述根据资猜中，应该尽或许地呈现隐名出资者的称号，所以最好不要用该企业或“人头”的名义汇款或购买设备等。
6、在诉讼或裁定程序中尽或许保护自己的权益
因为隐名出本钱身的杂乱性和标准隐名出资法令标准的不清晰性和变化性，现在不只是外商本身缺少对隐名出资法令效力的知道，就连一些法官或律师也对隐名出资问题存在许多错误知道。例如：一些人简略地以为，隐名出本钱身便是见不得人的，便是不合法的，因而只需呈现胶葛，隐名出资者必定会败诉。这种社会认知，使得从事隐名出资的外商遍及忧虑因为隐名出资而发作的诉讼或裁定。
其实，处理隐名出资胶葛的诉讼或裁定并不必定对外商晦气。相反，假如能够使用好，恰恰能够保护外商的合法利益。例如，假如外商所出资的公司运营状况欠好，那么咱们能够根据法令建议外商的隐名出资应该被确定债款，这样不只外商能够拿回出资，还能够防止承当现已呈现的出资危险；相反，假如外商所出资的公司运营状况很好，那么咱们就应该根据法令举证阐明外商参加了公司运营或存在与显名股东的事前约好，然后使外商取得企业的股权。外商隐名出资事例解析
2004年7月，台湾公民董先生预备在上海树立公司，专门出产一种健身器材的配件。因为董先生对大陆的外商出资工业方针不了解，且以为树立内资公司更为快捷，经朋友介绍知道了大陆公民李先生、吴先生。董先生决议以李先生、吴先生的名义树立公司，因而与李先生、吴先生签定了一份协议。协议约好：公司以李先生、吴先生的名义树立，注册本钱50万人民币，悉数由董先生付出，树立公司的费用亦悉数由董先生承当，公司由董先生运营管理。公司在运营过程中的债款债款也由董先生承当。董先生每月支交给李先生酬劳人民币500元，聘任吴先生的太太担任公司的管帐，月工资人民币1000元。
公司树立成功之后，在运营过程中，董先生以为吴先生的太太不能担任管帐工作，欲解雇吴先生的太太，因而与吴先生发作胶葛，以至于两边现已无法再进行协作。吴先生遂联合李先生与董先生商洽，提出停止协议，并要求刊出公司。董先生眼看公司刚刚步入正轨并开端获利，投入很多汗水的公司面对刊出的危险，无法之下寻求律师的协助。
解析：
1、本案中台商董先生实践出资，事实上参加公司的运营管理，承当公司运作过程中的危险，而且该公司的运营范围归于一般的制作业，契合我国的工业方针，因而从法令上看董先生的隐名出资行为能够被法令认可，董先生的实践股东位置能够得到法院的承认。
2、关于现在公司运营过程中呈现的隐名出资者与显名股东之间无法再进行协作的状况，能够有以下两种处理方法：
（1）在显名股东吴先生和李先生到工商机关刊出公司之前，台商董先生先到法院提起诉讼，恳求承认自己的股东位置。台商董先生在得到法院的承认判定之后，再实行树立外商出资企业的报批手续以及工商挂号改变手续，使本来的内资企业转变为外商独资企业。
（2）在台商董先生与显名股东吴先生和李先生能够洽谈处理胶葛的状况下，能够通过公司股权转让的方法，将在吴先生、李先生名下的公司股权悉数转让给董先生。因为董先生的外商身份，该股权转让行为应该适用《外国出资者并购境内企业暂行规矩》的相关内容，即先要通过批阅机关的同意，然后向工商机关处理股权改变的挂号手续，然后是该公司从内资企业转变为外商独资企业。
3、终究，在律师的和谐下，显名股东吴先生和李先生乐意与台商董先生洽谈处理胶葛，挑选了上述第二种处理方法。
总归，从事隐名出资的外商应该扫除对诉讼或裁定程序的惧怕心思，延聘具有隐名出资专业知识和实践经验的律师或专家为其供给专业法令服务，然后在内地的法令框架下最大极限地完成本身的合法权益。