犯罪未遂—司考真题答案解析（2015-2-5）

下列哪一行为建立违法未遂？（）
A.以贩卖为意图，在网上订货毒品，付款后没有取得毒品即被抄获
B.国家工作人员不合法收受别人给予的现金支票后，未到银行提取现金即被抄获
C.为获取不正当利益，将价值5万元的资产送给国家工作人员，但第二天被退回
D.发送欺诈短信，受哄人受骗后汇出5万元，但因误操作汇到无关第三人的账户
【正确答案】D
【答案解析】选项A过错。刑法通说以为，贩卖毒品罪是行为犯。行为犯，是指以法定违法行为的完结作为既遂标志的违法。因而，在毒品进入买卖环节时，行为人的行为对国家对毒品的办理次序现已形成实质性的损害，大众健康的损害或许要挟已达到实践的风险状况，贩卖毒品的行为达到了法律规定的既遂这种对行为犯法益损害成果的要求，不管其是否完结买卖，均应以既遂论处。
选项B过错。纳贿罪的法益是职务行为的不行收购性，国家工作人员不合法收受别人给予的现金支票时，职务行为的不行收购性现已被损坏。因而，国家工作人员不合法收受别人的资产，取得并操控该资产的，即建立纳贿罪既遂，并未实践取现的，不影响违法既遂的建立。
选项C过错。受贿罪的既遂是送出贿赂。在本案中，为获取不正当利益，将价值5万元的资产送给国家工作人员时，违法即已既遂。即行为人已完结纳贿行为，纳贿人事后退回资产的，不影响受贿违法的既遂。
选项D正确。行为人施行欺诈行为，但因意外原因未能取得欺诈所得，应认定为违法未遂。