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贪污罪辩护意见书

来源:听讼网整理 2018-08-21 04:25
贪婪罪在我国一向很受重视,我国关于贪婪的情绪一向都是很严厉的。那么贪婪罪辩解定见书怎样写呢?今日,听讼网小编就为咱们收拾带来了关于贪婪罪辩解定见书的范文材料,期望能对您有所帮忙。接下来,就让咱们一同来看看吧。
审判长,审判员:
河南通海律师事务所承受×××的托付,指使我作为本案违法嫌疑人×××涉嫌贪婪罪一案一审的辩解人,我承受托付后,详细地了解了本案的相关状况,会见了×××自己,复印查阅了本案的相关卷宗,尤其是通过今日的法庭调查和质证后,使咱们对本案有了一个更全面的了解和知道,现依据现实,结合法令宣布如下辩解定见:
榜首,申述书所述第10条申述定见与现实不符,该8000元不该计入×××的贪婪总额
申述书所述第10条申述定见与现实不符;在本次案子中,尽管×××客观上收取了×××8000元现实,后×××未及时上交,暂时将这8000元留存在家也现实;但不能据此推定×××就构成与×××一起贪婪8000元的现实;从违法的构成要件上,首要,从片面上讲,×××没有将这8000元不合法占为己有的片面成心,尽管×××自动提出切割8000元的要求,但×××清晰表态“那会中”【×××卷宗第18页,】,一起,×××证言也证明×××不赞同分;×××还告诉×××,要么让×××在补缴一部分后,一块上交;要么退回×××;×××急于出差,为了缓和和稳住×××,才说,钱先放你哪儿,我回来再说;正因为此,×××才暂时放着未上缴;×××从头到尾没有赞同过火这笔钱,也没有说过过后再分的意思表明;其次,客观上,×××不存在已与×××切割贪婪款占为己有的客观现实;该8000元钱,×××如有贪婪的志愿,他既可以花掉,也可以存在银行自己的名下;底子没必要留在家中,留存在家中,并用报纸包着一分未动客观现实【扣押单可以证明】,足以证明其不想占为己有,再等×××归来后决议的片面意思;在客观上,该款处于一种未上缴和未交还的未分状况中;而不是现已客观占有;第三,从依据上看,卷宗中现在没有依据证明×××存有贪婪该8000元的片面成心和已切割该8000元客观现实的相关依据,尽管有×××的证言,但其证言只能证明,仅有×××有要求切割8000元的意思;一起,×××也证明×××并不赞同;没有依据证明×××片面上有贪婪的成心,及客观上有贪婪的现实;因而,×××将该挽留存在家,其性质只能定性为一般的违规行为;依照存疑不能科罪的司法常规,×××不构成贪婪该8000元的违法现实;故此,该8000元理应从×××的违法总额中依法扣除。
第二,×××涉嫌的贪婪总额应核定为29000元。
首要,辩解人在榜首条辩解定见中现已详细论述过,×××的8000元社会抚养费应当从违法总额中扣除,
其次,不能以×××在其他五起一起违法中的涉案总额计入×××的违法总额,而应当以×××每次参加的一起违法中的分赃数额计入×××的违法总额。该总额为29000元。辩解人以为,不能以×××在其他五起一起违法中的涉案总额计入×××的违法总额,首要,此做法违反了罪责自傲准则。在一起贪婪违法中,每个违法成员在违法活动中的位置与作用不或许彻底相同,确认每个共犯成员的刑事责任当然应当以这些不同的位置与作用为根底,假如要每个罪犯都对违法总额担任,对每个共犯成员都以一起违法数额作为量刑的根底,那便是不加差异地要每个共犯成员都承当其他共犯成员的罪责,这是显着违反罪责自傲准则的做法。而依照分赃数额核算贪婪数额,不只表面上非常公允,契合得多罚重,得少罚轻司法常规,并且也更契合《刑法》第225条规则的贪婪罪,应以“违法所得额”科罪处分的法令规则;尤其是此类问题早在1989年11月,最高人民法院,最高人民检察院《关于履行【关于惩治贪婪罪贿赂罪的补充规则】若干问题的回答》法【研】发【1989】35号文中,有关贪婪罪的几个问题【二】中清晰规则,关于一起违法数额不大或没有分赃的处分问题,依照全国人大常委会《关于惩治贪婪罪贿赂罪的补充规则》第二条第二款规则“二人以上一起贪婪的,依照个人所得数额及其在违法中的作用,别离处分------”;因而,应以×××在五起一起违法中所分得的14000元所得数额,计入×××违法总额【加上个人贪婪的15000元,合计29000元】,才更为合理合法。
第三,×××有述侦办机关没有把握的同品种违法的现实。
2013年4月20日4时30分,×××因×××的指认贪婪,而被襄城县人民检察院反贪局榜首次讯问,依据××及卷宗的记载显现,其时襄城县人民检察院反贪局作业人员,找×××仅是查实××反映是否现实,并未把握×××的其他违法现实,是×××出于自动供述和率直的活跃性,而自动以状况阐明的方法向反贪部分放映的状况下,襄城县人民检察院反贪局作业人员才逐个核对破案的【卷宗2013年4月20日×××自己书写的状况阐明】;该状况阐明中×××自动告知了襄城县人民检察院反贪局没有把握的4件有关自己个人贪婪其他违法现实;这4件违法现实别离是襄捡反贪移诉【2013】03号申述定见书所列的第2,第3,第4,和第6项违法现实;这些违法现实,从卷宗反贪局作业人员对×××问询侦办的时刻次序及涉案当事人的记载状况上看,与×××书写的状况阐明中所列的每起案子的时刻次序和所涉当事人次序彻底相符;充沛证明反贪局作业人员是在×××自动供述后,才打开的进一步核对问询;故此,这4起案子系×××自动供述的反贪侦办机关没有把握的自己的同品种违法现实;依据最高人民法院关于自首和建功详细使用法令若干问题的解说【法释『1998』8号】第四条规则,“ 被采用强制措施的违法嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,照实供述司法机关没有把握的罪过,与司法机关已把握的或许判定确认的罪过属同种罪过的,可以酌情从轻处分;照实供述的同种罪过较重的,一般应当从轻处分。;因而,该情节应定性为×××的从轻处分情节。
第四,×××有揭露同案犯,帮忙抓铺同案犯的建功体现。
×××除照实司法机关没有把握的自己同种罪过的一起,又有检举揭露一起违法中同案犯的现实;其中有襄城县计生委副主任×××,法令队副队长×××,计生委副主任×××,法令队员工×××,和法令队原队长×××等人;上述人员,有的正在核对,有的现已另案处理,该现实,襄捡反贪移诉【2013】03号申述定见和公诉人的申述书现已列明和证明;首要阐明一点,这些涉案违法和人员是在反贪侦办机关没有把握的状况下,由×××自己以状况阐明的方法自动供述的【卷宗中×××写的状况阐明可以证明】;其次,×××在供述上述人员及违法现实的一起,也将上述人员的住址和联系方法等信息,都一起供给给了办案机关;×××的这些上述行为,显着是一种揭露别人违法及帮忙司法机关抓铺其他违法嫌疑人的行为;依据最高人民法院关于自首和建功详细使用法令若干问题的解说【法释『1998』8号】的第五条“------帮忙司法机关抓捕其他违法嫌疑人(包含同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出体现的,应当确认为有建功体现“。第六条” 一起违法案子的违法分子到案后,揭露同案犯一起违法现实的,可以酌情予以从轻处分“,及最高人民法院关于处理自首和建功若干详细问题的定见,法发【2010】60号文的规则,×××的上述体现均应确认为建功体现;,依法应对其从轻处分。
第五,×××一起违法系受别人引诱指示和迫于压力,在一起违法中系从犯。
我国《刑法》第382条,第383条规则,贪婪罪以个人贪婪数额科罪量刑,显着,个人贪婪数额成为违法嫌疑人科罪量刑的根底;在一起违法中,各个一起违法人在违法中所起的作用有所不同,假如依照贪婪总额作为各个一起贪婪个人的贪婪数额科罪,在理论上,让各个一起违法中的个人都承当违法总额对应的刑事责任,显着显现公正;也违反刑法的罪责相适应准则;本案×××所触及的5起一起违法中,均系从犯位置;系受别人的指示和诱导,其迫于压力所为;【案子3,是受×××和×××自动提出的引诱,案子5,是受×××自动提出的引诱;案子6中,切割×××交给的6000元时,系受×××的指示和引诱,『×××卷宗第4页显现,×××榜首次证言2,3页证明』;案子8中,切割×××的10000元时,系迫于×××的指示和压力『×××卷宗第6页显现』;案子9中,切割×××12000元时,是迫于老领导×××的指示和压力『×××卷宗第9页中记载』】;因而,×××的一起违法行为,显着属所以受引诱和迫于领导的指示及压力下的从犯行为,是从犯;依据最高人民法院,最高人民检察院《关于履行【关于惩治贪婪罪贿赂罪的补充规则】若干问题的回答》法【研】发【1989】35号文及及相关法令规则;依法应对其按从犯从轻或减轻处分。
第六,×××具有当庭认罪,活跃自动悉数退赃,悔罪深入的杰出体现
关于×××悔罪的情绪问题,从×××被刑拘后的当天晚上写状况阐明,后期又写两份状况阐明,自动供述侦办部分没有把握的自己的其他罪过,供述一起违法中其他同案犯,帮忙司法机关抓铺其他违法嫌疑人,及检举揭露别人或许涉嫌违法的情节来看,现已得到了充沛证明;由此可见其对自己违法行为的深入悔过;为此,他不只在开庭前亲笔所写了一份悔过书,并且又当庭悔过和当庭认罪;懊悔自己不该为贪心一己私益,而以身试法;别的,需求着重的是,在案发后,×××的叔叔屡次活跃自动的找到办案人员,自动要求退赃;后再×××前妻的活跃配合和筹措下,29000元的赃物才及时退赃到案;可以说,没有×××家族活跃自动的退赃,这29000元就不或许及时悉数的到案,因为这29000元已被×××在案发前消费掉;以上情节,依据河南省人民法院《人民法院量刑辅导定见『试行』》施行细则之规则;该情节依法也应作为对其从轻处分的情节考虑。
第七,×××患有严峻疾病,不宜关押,
×××自己在两年前就患有中风偏瘫;虽经医治,但至今未能医治康复;因为天热和长时刻被拘押,×××在拘押期间曾犯病20屡次,因半途犯病不只导致自己不能正常进食和睡觉;并且还直接影响到其别人和看守所的正常作业,为此,看守所还专门带其所外就医;该现实有襄城县看守所留存的相关医疗单据和片子为据;襄县看守所考虑到×××的实践病况和需求,已将其转往“老残病“号房特别拘押;因而,×××不宜被长时间拘押;该情节应当作为对×××或许判缓刑的一个特别情节加以考虑。
第八,依法应对×××在2年以下量刑,延期履行为宜。
本案×××的贪婪数额如按29000元确认的话,其对应的基准刑期应当是4年有期徒刑;那么,依据河南省高级人民法院《人民法院量刑辅导定见(试行)》施行细则的规则,1,关于参加施行悉数违法施行行为的从犯,可以削减基准刑的2 0%以下;2,关于 揭露多人违法,经查验现实的; 供给侦破多个案子的重要头绪,经查验现实的; 帮忙司法机关抓捕多名违法嫌疑人的的建功体现的,削减基准刑的10%-至20%; 3, 关于被采用调查和强制措施的违法嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,照实供逑办案机关没有把握的罪过,与司法机关已把握的或许判定确认的罪过属同种罪过的,依据率直罪过的轻重以及悔罪体现等状况,确认从宽的份额。 (1)率直办案机关没有把握的同种较重罪过的,一般应当削减基准刑的2 0%以下; (2)揭露同案犯一起违法现实的,可以削减基准刑的10%以下;4,关于当庭自愿认罪的,依据违法的性质、罪过的轻重、认罪程度以及悔罪体现等状况,可以削减基准刑的10%以下。5,关于自动悉数退赃、退赔的,可以削减基准刑的30%以下;归纳×××所具有的上述五项情节,×××的量刑应当是48个月×【1—20%】×【1—20%】×【1—30%】×【1—10%】×【1—30%】=21个月;故此,对×××判处2年以下有期徒刑较为合理。
综上所述,×××具有上述多项依法对其应当从轻和减轻处分的情节,考虑到×××自己身体有病,又不易关押;以及自己的悔罪体现和认罪情绪,赏罚对其赏罚和教育的意图已根本到达,对其再持续关押,已不具有实践含义;若对其缓刑处分,让其提前出狱,重新做人,用自己的实践行动报答社会,反而更具有人性化和实践的社会含义,故此,恳请贵院本着赏罚和教育相结合的立法原意和精力,对其判处2年以下有期徒刑,延期履行为盼!
以上辩解定见,恳请合议庭能给予充沛的考虑并采用!在此,辩解人代表×××及其家族深表感谢!
河南通海律师事务所
***律师
****年**月**日
附:
一.《刑法》 第八章 贪婪贿赂罪
第三百八十二条 【贪婪罪】国家作业人员使用职务上的便当,并吞、盗取、骗得或许以其他手法不合法占有公共资产的,是贪婪罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体托付办理、运营国有产业的人员,使用职务上的便当,并吞、盗取、骗得或许以其他手法不合法占有国有资产的,以贪婪论。
与前两款所列人员勾通,伙同贪婪的,以共犯论处。
第三百八十三条 【对犯贪婪罪的处分规则】对犯贪婪罪的,依据情节轻重,别离依照下列规则处分:
(一)个人贪婪数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或许无期徒刑,可以并处没收产业;情节特别严峻的,处死刑,并处没收产业。
(二)个人贪婪数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收产业;情节特别严峻的,处无期徒刑,并处没收产业。
(三)个人贪婪数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严峻的,处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪婪数额在五千元以上不满一万元,违法后有悔改体现、活跃退赃的,可以减轻处分或许免予刑事处分,由其所在单位或许上级主管机关给予行政处分。
(四)个人贪婪数额不满五千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或许拘役;情节较轻的,由其所在单位或许上级主管机关酌情给予行政处分。
对屡次贪婪未经处理的,依照累计贪婪数额处分。
二,法释〔1998〕8号最高人民法院关于处理自首和建功详细使用法令若干问题的解说
第五条 依据刑法第六十八条榜首款的规则,违法分子到案后有检举、揭露别人违法行为,包含一起违法案子中的违法分子揭露同案犯一起违法以外的其他违法,经查验现实;供给侦破其他案子的重要头绪,经查验现实;阻挠别人违法活动;帮忙司法机关抓捕其他违法嫌疑人(包含同案犯);具有其他有利于国家和社会的突出体现的,应当确认为有建功体现。
第六条 一起违法案子的违法分子到案后,揭露同案犯一起违法现实的,可以酌情予以从轻处分。
三,2010年最高院关于自首、建功的司法解说
五、关于“帮忙抓捕其他违法嫌疑人”的详细确认
违法分子具有下列行为之一,使司法机关捕获其他违法嫌疑人的,归于《解说》第五条规则的“帮忙司法机关抓捕其他违法嫌疑人”:1.依照司法机关的组织,以打电话、发信息等方法将其他违法嫌疑人(包含同案犯)约至指定地址的;2.依照司法机关的组织,当场指认、辨认其他违法嫌疑人(包含同案犯)的;3.带领侦办人员捕获其他违法嫌疑人(包含同案犯)的;4.供给司法机关没有把握的其他案子违法嫌疑人的联络方法、躲藏地址的,等等
四,最高人民法院、最高人民检察院印发《关于履行〈关于惩治贪婪罪贿赂罪的补充规则〉若干问题的回答》的告诉1989年11月6日
(二)关于一起贪婪个人所得数额不大或没有分赃的处分问题
《补充规则》第二条第二款规则:“二人以上一起贪婪的,依照个人所得数额及其在违法中的作用,别离处分。……对其他一起贪婪违法中的主犯,情节严峻的,依照一起贪婪的总额处分”。
五,河南省高级人民法院《人民法院量刑辅导定见(试行)》施行细则20101001
三、常用量刑情节的适用
9、关于从犯,应当归纳考虑其在一起违法中的位置、作用, 以及是否施行违法施行行为等情节确认从宽起伏。 (1)关于一般一起违法中的从犯,作用相对较小,未施行违法施行行为的,可以削减基准刑的30%-5 0%;参加施行少数或部分违法施行行为的,可以削减基准刑的2 0%-4 0%;怍用相对较大的,未施行违法施行行为的,可以削减基准刑的2 0%- 30%;参加施行悉数违法施行行为的,可以削减基准刑的2 0%以下;关于违法较轻的,可以削减基准刑的5 0%以上或许革除处分; (3)违法嫌疑人、被告人照实供述办案机关没有把握的不同种罪过,以自首论的,可以削减基准刑的2 0%以下;
1 4、关于建功情节,皮当归纳考虑建功的巨细、次数、内容、作用以及罪过轻重等状况,确认从宽的起伏。 (1) -般建功的,可以削减基准刑的10%以下;具有下列景象之一的,可以削减基准刑的10%-2 0%: ①被检举人或许判处十年以上有期徒刑,经查验现实的; ②揭露多人违法,经查验现实的; ③供给侦破多个案子的重要头绪,经查验现实的; ④帮忙司法机关抓捕多名违法嫌疑人的; ⑤一起具有揭露别人违法、供给侦破其他案子重要头绪、帮忙司法机关抓捕违法嫌疑人等多个建功情节,经查验现实的;
15、关于被采用调查和强制措施的违法嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯,照实供逑办案机关没有把握的罪过,与司法机关已把握的或许判定确认的罪过属同种罪过的,依据率直罪过的轻重以及悔罪体现等状况,确认从宽的份额。 (1)率直办案机关没有把握的同种较重罪过的,一般应当削减基准刑的2 0%以下; (2)率直办案机关没有把握的同种较轻罪过的,可以削减基准刑的10%以下; (3)揭露同案犯一起违法现实的,可以削减基准刑的10%以下;
1 6、关于当庭自愿认罪的,依据违法的性质、罪过的轻重、认罪程度以及悔罪体现等状况,可以削减基准刑的10%以下。
1 8、关于退赃、退赔的,归纳考虑违法性质,退赃、退赔行 为对危害成果的补偿程度,退赃、退赔的数额及自动程度等状况,确认从宽的份额。 (1)自动悉数退赃、退赔的,可以削减基准刑的30%以下;被迫悉数退赃、退赔的,可以削减基准刑的2 0%以下; (2)自动部分退赃、退赔的,可以削减基准刑的2 0%以下;被迫部分退赃、退赔的,可以削减基准刑的10%以下
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