2014年司法考试商法真题解析（案例分析题）
来源：听讼网整理 2018-07-27 14:31
五、（本题18分）
案情：2012年4月，陈明建立一家有限责任公司，从事绿色食品开发，注册本钱为200万元。公司建立半年后，为添加产品开发力度，陈明拟新增本钱100万元，并为此别离与张巡、李贝洽谈，该二人均有志愿认缴悉数新增本钱，参加陈明的公司。陈明遂先后与张巡、李贝二人就出资事项别离签订了书面协议。张巡在签约后第二天，行将金钱转入陈明的个人账户，但陈明一向以各种理由延迟处理公司改变挂号等手续。2012年11月5日，陈明终究完结公司章程、股东名册以及公司改变挂号手续，公司注册本钱改变为300万元，陈明任公司董事长，而股东仅为陈明与李贝，张巡的姓名则未出现在公司挂号的任何文件中。
李贝虽名为股东，但实践上是受刘宝之托，代其持股，李贝向公司交纳的100万元出资，实践上来源于刘宝。2013年3月，在陈明赞同的情况下，李贝将其名下股权转让给好心不知情的潘龙，并在公司挂号中处理了相应的股东改变。
2014年6月，因产品开发多次失利，公司堕入资不抵债且运营无望的窘境，遂向法院恳求破产。法院受理后，法院所指定的办理人查明：榜首，陈明尚有50万元的出资未实践缴付；第二，陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女，但自2014年1月起，却一向以公司财务经理的名义，每月自公司收取奖金4万元。
问题：
1．在法院受理公司破产恳求前，张巡是否可向公司以及陈明建议权力，建议何种权力？为什么？
2．在法院受理公司破产恳求后，张巡是否可向办理人建议权力，建议何种权力？为什么？
3．李贝能否以自己并非真实股东为由，建议对潘龙的股权转让行为无效？为什么？
4．刘宝可建议哪些法令救助？为什么？
5．陈明能否以超越诉讼时效为由，回绝50万元出资的缴付？为什么？
6．就葛梅梅所收取的奖金，办理人应怎么处理？为什么？
【正确答案】1．依据案情告知，即陈明是以自己名义与张巡签订协议，金钱也是转入陈明个人帐户，且张巡并未挂号为公司股东，故在张巡与公司之间：榜首，张巡并未因而成为公司股东；第二，张巡与公司之间不存在法令联系。因而张巡不能向公司建议任何权力。
鉴于出资协议仅存在于张巡与陈明个人之间，张巡只能向陈明建议违约责任，恳求返还所给付的出资以及相应的损害赔偿。
2．依据问题1的定论，张巡与公司之间不存在法令联系，故而在公司进入破产程序后，张巡也不得将其对陈明的债务，视为对公司的债务，向办理人进行破产债务的申报。
3．依《公司法解说（三）》第24条第3款，李贝虽为名义股东，但在对公司的联系上为真实的股东，其对股权的处置应为有权处置；退一步说，即便就李贝的股东身份在学理上存在争议，但在《公司法解说（三）》第25条第1款股权好心获得的规定下，李贝的处置行为也已成为有权处置行为，因而为维护好心相对人起见，李贝也不得建议该处置行为为无效。
4．鉴于刘宝仅与李贝之间存在法令联系，即托付持股联系，因而刘宝也就只能依据该合同联系，向李贝建议违约责任，对公司不享有任何权力建议。
5．股东的出资责任，不适用诉讼时效（《公司法解说（三）》第19条第1款），因而办理人在向陈明建议50万元出资责任的履行时，其不得以超越诉讼时效为由来予以抗辩（《破产法》第35条、《破产法解说（二）》第20条第1款）。
6．依据《破产法》第36条，债务人的董事、监事、高档办理人员利用职权从企业获取的非正常收入，办理人负有追回责任；再依据《破产法解说（二）》第24条第1款，董事、监事、高档办理人员所获取的绩效奖金归于非正常收入规模，故而办理人应向葛梅梅恳求返还所获取的收入，且能够经过申述方法来予以追回。
案情：2012年4月，陈明建立一家有限责任公司，从事绿色食品开发，注册本钱为200万元。公司建立半年后，为添加产品开发力度，陈明拟新增本钱100万元，并为此别离与张巡、李贝洽谈，该二人均有志愿认缴悉数新增本钱，参加陈明的公司。陈明遂先后与张巡、李贝二人就出资事项别离签订了书面协议。张巡在签约后第二天，行将金钱转入陈明的个人账户，但陈明一向以各种理由延迟处理公司改变挂号等手续。2012年11月5日，陈明终究完结公司章程、股东名册以及公司改变挂号手续，公司注册本钱改变为300万元，陈明任公司董事长，而股东仅为陈明与李贝，张巡的姓名则未出现在公司挂号的任何文件中。
李贝虽名为股东，但实践上是受刘宝之托，代其持股，李贝向公司交纳的100万元出资，实践上来源于刘宝。2013年3月，在陈明赞同的情况下，李贝将其名下股权转让给好心不知情的潘龙，并在公司挂号中处理了相应的股东改变。
2014年6月，因产品开发多次失利，公司堕入资不抵债且运营无望的窘境，遂向法院恳求破产。法院受理后，法院所指定的办理人查明：榜首，陈明尚有50万元的出资未实践缴付；第二，陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女，但自2014年1月起，却一向以公司财务经理的名义，每月自公司收取奖金4万元。
问题：
1．在法院受理公司破产恳求前，张巡是否可向公司以及陈明建议权力，建议何种权力？为什么？
2．在法院受理公司破产恳求后，张巡是否可向办理人建议权力，建议何种权力？为什么？
3．李贝能否以自己并非真实股东为由，建议对潘龙的股权转让行为无效？为什么？
4．刘宝可建议哪些法令救助？为什么？
5．陈明能否以超越诉讼时效为由，回绝50万元出资的缴付？为什么？
6．就葛梅梅所收取的奖金，办理人应怎么处理？为什么？
【正确答案】1．依据案情告知，即陈明是以自己名义与张巡签订协议，金钱也是转入陈明个人帐户，且张巡并未挂号为公司股东，故在张巡与公司之间：榜首，张巡并未因而成为公司股东；第二，张巡与公司之间不存在法令联系。因而张巡不能向公司建议任何权力。
鉴于出资协议仅存在于张巡与陈明个人之间，张巡只能向陈明建议违约责任，恳求返还所给付的出资以及相应的损害赔偿。
2．依据问题1的定论，张巡与公司之间不存在法令联系，故而在公司进入破产程序后，张巡也不得将其对陈明的债务，视为对公司的债务，向办理人进行破产债务的申报。
3．依《公司法解说（三）》第24条第3款，李贝虽为名义股东，但在对公司的联系上为真实的股东，其对股权的处置应为有权处置；退一步说，即便就李贝的股东身份在学理上存在争议，但在《公司法解说（三）》第25条第1款股权好心获得的规定下，李贝的处置行为也已成为有权处置行为，因而为维护好心相对人起见，李贝也不得建议该处置行为为无效。
4．鉴于刘宝仅与李贝之间存在法令联系，即托付持股联系，因而刘宝也就只能依据该合同联系，向李贝建议违约责任，对公司不享有任何权力建议。
5．股东的出资责任，不适用诉讼时效（《公司法解说（三）》第19条第1款），因而办理人在向陈明建议50万元出资责任的履行时，其不得以超越诉讼时效为由来予以抗辩（《破产法》第35条、《破产法解说（二）》第20条第1款）。
6．依据《破产法》第36条，债务人的董事、监事、高档办理人员利用职权从企业获取的非正常收入，办理人负有追回责任；再依据《破产法解说（二）》第24条第1款，董事、监事、高档办理人员所获取的绩效奖金归于非正常收入规模，故而办理人应向葛梅梅恳求返还所获取的收入，且能够经过申述方法来予以追回。