外资并购上市公司的法律问题

2002年我国以527亿美元，居全世界招引外资直接出资总额之最，我国正成为全球招引外商直接出资的热门区域。在1999-2000年兼并热之后，尽管全球的兼并与收买数量大幅削减，2003年比2002年削减了40％以上，可是入世后国民经济的快速开展使得我国却以不断增加的并购买卖数量和买卖金额居于亚洲领先位置。依据汤姆森金融公司对跨国并购和国内并购总额的计算，我国2003年前3季度的并购额中，吸收跨国并购约占16%，约为38.4亿美元。但比较于世界跨国直接出资的80%以并购方法完成，我国现在以并购方法招引外资的份额仅为5%左右，因而我国外资并购具有很大的开展空间。现在我国也连续出台了鼓舞外资并购上市公司的许多法规和规则，可是究竟外资对上市公司的并购在我国仍然是一个新生事物，现行法令中仍然存在许多需求进一步改善的当地，以到达既有用的促进外资并购上市公司的开展，又有用地对外资并购行为进行规制使之契合我国经济开展和保护国家经济安全。一、现行外资并购上市公司的立法分析因为外资并购在我国开展时刻较短，并且跟着世界出资局势的改变而不断开展，所以我国现在尚无一部一致的关于外资并购方面的立法。实践中，一般通过以下法令法规和规章进行调整：（1）在法令的层面上，针对并购行为首要受《民法通则》、《公司法》、《证券法》和三部外资企业法调整。这些法令中没有直接规则外资并购的问题，可是包含了公司兼并收买以及买卖的基本准则和相应规则。在实践中能够在没有具体规则的情况下征引这些法令的规则。（2）在触及外资并购的方针和法规方面有：2002年新修正的《外商出资工业辅导目录》、《辅导外商出资方向规则》、《关于加强外商出资企业批阅、挂号、外汇及税收办理有关问题的告诉》、《关于外国出资者出资份额低于25％的外商出资企业税务处理问题的告诉》、《关于外商出资企业兼并、分立、股权重组、财物转让等重组事务所得税处理的暂行规则》、《关于外商出资企业境内出资的暂行规则》和2003年出台的《外国出资者并购境内企业暂行规则》等。（3）在触及国有财物办理方面，有《使用外资改组国有企业暂行规则》、《股份有限公司国有股权办理暂行办法》、《关于国有企业使用外商出资进行财物重组的暂行规则》、《企业国有财物监督办理暂行办法》、《国有财物评价办理办法》等。（4）在触及上市公司方面，除了《公司法》、《证券法》之外，还有《关于向外商转让国有股和法人股的告诉》、《关于上市公司触及外商出资有关问题的告诉》、《上市公司收买办理办法》、《上市公司股东持股变化信息发表办理办法》。现行立法中开辟了外资并购我国上市公司新局面的法规和法令性文件是通过修正并于2002年4月1日起实施的《外商出资工业辅导目录》、《辅导外商出资方向规则》以及《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的告诉》、《上市公司收买办理办法》和《上市公司股东持股变化信息发表办理办法》。1、《外商出资工业辅导目录》和《辅导外商出资方向规则》。入世之后，依据WTO和TRIMS的规则我国对旧的关于外资准入的规则进行了较大的修正。于2002年公布的《外商出资工业辅导目录》、《辅导外商出资方向规则》较本来的《外商出资工业辅导目录》、《辅导外商出资方向规则》在鼓舞、答应、约束和制止四大类规则上都作了扶持性地调整：其间，鼓舞类的条目由本来的186条增加到现在的262条，而约束类的则由本来的112条削减到75条；放宽外商出资的股比约束和撤销一些事项的中方控股要求；对在此前制止外商出资进入的电信和热力、燃气、供排水等城市管网范畴逐渐弛禁等等。2、《关于向外商转让上市公司国有股和法人股的告诉》（以下简称《告诉》）。将《告诉》称为我国上市公司向外资敞开的“榜首宣言”是毫不过火的。首要，《告诉》规则了向外商转让国有股和法人股应遵从的准则：一是恪守国家法令法规，保护国家经济安全和社会公共利益，避免国有财物丢失，坚持社会安稳；二是契合国有经济布局战略性调整和国家工业方针的要求，促进国有资本优化装备和公正竞争；三是“揭露、公正、公正”，保护股东特别是中小股东的合法权益；四是招引中长期出资，避免短期炒作，保护证券市场的次序。其次，仍然在部分职业上对转让行为进行了必要的约束。《告诉》第2条规则：“向外商转让上市公司国有股和法人股，应当契合《外商出资工业辅导目录》的要求。凡制止外商出资的，其国有股和法人股不得向外商转让；有必要由中方控股或相对控股的，转让后应坚持中方控股或相对控股位置。”最终，《告诉》还对出资外商必要的准入资历和转让活动作了合理的标准：（1）查验受让外商的运营实力和诺言。《告诉》第3条规则：“受让上市公司国有股和法人股的外商，应当具有较强的运营办理能力和资金实力、较好的财务状况和诺言。”（2）着重转让定价的市场化。第3条一起规则：“向外商转让国有股和法人股准则上采纳揭露竞价方法。（3）规则外商最短的出资期限保护证券市场的安稳。《告诉》第7条规则：”外商在付清悉数转让价款十二个月后，可再转让其所购股份。“ 别的，在外汇办理和待遇等方面都进行了规则。《告诉》基本上为外资并购我国上市公司供给了一个遵从的结构。