知识产权的保护从侵权行为的角度来看是怎样的
来源：听讼网整理 2018-12-30 02:23
“无救助便无权力”，任何权力都应得到救助，不然便不能称其为权力。二十一世纪是常识的年代，对常识产权的维护是社会发展的必定要求。假如法令单纯地规矩权力人对常识产权的享有而短少常识产权被侵略时的救助准则，那咱们很难说该权力人享有完好的常识产权。故本文拟从侵权行为的视角，探求对遭到侵略的常识产权的救助。
所谓常识产权是指“公民、法人或许非法人安排依据智力(脑力)劳动效果，依据法令规矩所享有的权力”[1]。依据常识产权的客体的性质的不同，能够把常识产权分为文学艺术产权与工业产权。文学艺术产权包含著作权及邻接权，工业产权包含专利权、商标权、商号权、原产地符号权、商业秘密权、反不正当竞争权等。[2]此外，常识产权还能够分为创造性效果权与识别性符号权。[3]因为不同客体的常识产权的详细救助准则相差很大，例如专利权、著作权、商标权的救助办法各不相同。限于篇幅，本文不能逐个论说。所以本文只从常识产权的一般维护——即常识产权维护的总括性规矩——的视点，探求常识产权的救助准则。
(一)侵略常识产权行为的承认
我国《民法通则》第106条规矩“公民、法人因为差错损害国家的、团体的产业，损害别人的产业、人身的，应当承当职责。”据此可得，侵权行为是指行为人不法损害别人的合法权益的行为。[4]侵略常识产权行为是侵权行为的一种，因而能够说侵略常识产权行为是指行为人损害别人的常识产权的行为。侵权行为的确认一般有两个要件：一是不法行为，二是不法行为损害了别人的合法权益。类比侵权行为，侵略常识产权行为的确认能够从以下两个方面着手：一是行为人私行行使了常识产权人的权力或损害了其他利益;二是行为的不法性。[5]
(二)侵略常识产权行为的归责准则
关于我国侵权行为的归责准则系统，有一元论、二元论、三元论等，可谓派系树立、议论纷纷。其间，一元论建议侵权行为的归责准则应为单一的差错职责准则;二元论则建议我国的侵权行为的归责准则应为差错职责准则和差错推定准则，或许为差错职责准则和无差错职责准则;三元论又分为两派，其间一派建议侵权行为的归责准则应为差错职责准则、差错推定准则和公正职责准则，另一派则建议我国的侵权行为的归责准则应为差错职责准则、无差错职责准则和公正职责准则。
依照差错职责准则，侵权行为可归责应有以下要件：一是违法行为;二是损害成果;三是违法行为和损害成果之间有因果关系;四是片面差错。在契合以上要件的前提下，若行为人没有免责事由，则法院便可裁判行为人承当侵权职责。从常识产权的特性看，差错职责准则并不适用于侵略常识产权行为的归责。这是因为榜首，在常识产权范畴，无差错给别人常识产权形成损害的状况具有普遍性。第二，权力人在常识产权侵权诉讼中所承当的差错举证职责较一般侵权行为更为艰巨。也就是说，在常识产权侵权胶葛中，权力人证明行为人有差错往往很困难，而行为人要证明自己无差错相对来说比较简单。第三，法院确认行为人在片面上是否具有差错也是比较困难的。[6]其实不只是在常识产权侵权胶葛中行为人的片面差错确认比较困难，在其他侵权胶葛中相同存在这一问题。有鉴于此，有的学者建议我国应撤销差错职责准则的适用。[7]
公正职责准则和无差错职责准则在我国的运用，遭到法令的严厉约束则。我国《民法通则》第132条规矩：“当事人对形成的损害都没有差错的，能够依据实际状况，由当事人分管民事职责。”《民法通则》第122条规矩，“因产品质量不合格形成别人产业、人身损害的，产品制造者、出售者应当依法承当民事职责。运输者、仓储者对此负有职责的，产品制造者、出售者有权要求赔偿丢失”;《民法通则》第123条规矩，“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输东西等对周围环境有高度风险的作业形成别人损害的，应当承当民事职责;假如能够证明损害是由受害人成心形成的，不承当民事职责”;《民法通则》第124条规矩，“违背国家维护环境避免污染的规矩，污染环境形成别人损害的，应当依法承当民事职责”;《民法通则》第125条规矩，“在公共场所、道旁或许通道上挖坑、补葺装置地下设备等，没有设置显着的标志和采纳安全措施形成别人损害的，施工人应当承当民事职责”;《民法通则》第126条规矩，“建筑物或许其他设备以及建筑物上的放置物、悬挂物发作坍毁、掉落、掉落形成别人损害的，他的所有人或许管理人应当承当民事职责，但能够证明没有差错的在外”;《民法通则》第127条规矩，“养殖的动物形成别人损害的，动物养殖人或许管理者应当承当民事职责;因为受害人的差错形成损害的，动物养殖人或许管理人不承当职责;因为第三人的差错形成的损害的，第三人应当承当民事职责”。[8]经过对以上法条的剖析，能够看到侵略常识产权行为一般不在此列。所以，在此咱们不考虑公正职责准则和无差错职责准则的适用。
类似于差错职责准则，差错推定准则相同以差错为归责的构成要件之一。但不同的是，差错推定准则施行的是举证职责倒置。即由行为人自行举证证明自己内行为时不存在片面差错，若行为人不能证明自己无差错，则法院便可裁判行为人承当侵权职责。在侵略常识产权胶葛中，因为权力人在举证证明行为人的差错方面存在困难，所以，施行差错推定准则对常识产权权力人的维护比较有利。
归纳以上可得，在侵略常识产权行为的规矩准则方面，差错职责准则、公正职责准则和无差错职责准则或许是难以操作，或许是适用范围过于狭隘，都有其坏处。为了充沛维护常识产权权力人的权力，应以施行差错推定准则为宜。
(三)侵略常识产权行为的法令职责
侵略常识产权行为所导致的法令职责包含民事职责、行政职责和刑事职责。在此，咱们逐个考量。
1.民事职责
依照上文的论说，在侵略常识产权胶葛中的归责准则应以差错推定准则为宜。所以在确认侵略常识产权的民事职责时，应从以下方面进行：首要，行为人施行了违法行为;其次，权力人遭受了损害;再次，该损害与行为人的违法行为之间具有因果关系;最终，行为人存在片面差错。据此，权力人欲建议行为人承当民事职责，只需举证证明行为人有违法行为，自己遭受了丢失，权力人的丢失和行为人的违法行为之间有因果关系。此刻，行为人有证明自己无差错的职责。若行为人不能证明自己无差错，在不存在免责事由的状况下法院便可断定行为人承当侵权行为的民事职责。
我国《民法通则》第137条规矩了承当民事职责的十种首要方法。分别为中止损害;扫除阻碍;消除风险;返还产业;恢复原状;赔偿丢失;修补、重作、替换;消除影响、恢复名誉;付出违约金;赔礼道歉。[9]详细到侵略常识产权行为的民事职责，有以下五种，中止损害、赔偿丢失、赔礼道歉、消除影响和恢复名誉。
2.行政职责
因为常识产权的权力特点，使得常识产权的获得、维护与行政机关关系密切。因而，在侵略常识产权胶葛中行为人的行政职责不行忽视。依据我国现行法令的规矩，侵略常识产权所导致的行政职责首要有三种，即中止侵权、没收和罚款。比方《著作权法》第47条规矩，侵略别人著作权，又一起损害公共利益的，能够由著作权行政管理部门责令中止侵权行为，没收违法所得，没收、毁掉侵权仿制品，并能够处罚款;清洁严峻的，著作权行政管理部门还能够没收首要用于制造著作权仿制品的资料、东西、设备等。该规矩一起表现了中止侵权、没收和罚款三种行政职责。[10]
3.刑事职责
侵略常识产权的行为，损害巨大、情节严峻的还或许冒犯刑法，应承当刑事职责。如我国《刑法》规矩的冒充注册商标罪，出售明知是冒充注册商标的产品罪，冒充专利罪，未经著作权人答应，仿制发行其文字著作、音乐、电影、电视、录象著作、计算机软件及其他著作的违法。
所谓常识产权是指“公民、法人或许非法人安排依据智力(脑力)劳动效果，依据法令规矩所享有的权力”[1]。依据常识产权的客体的性质的不同，能够把常识产权分为文学艺术产权与工业产权。文学艺术产权包含著作权及邻接权，工业产权包含专利权、商标权、商号权、原产地符号权、商业秘密权、反不正当竞争权等。[2]此外，常识产权还能够分为创造性效果权与识别性符号权。[3]因为不同客体的常识产权的详细救助准则相差很大，例如专利权、著作权、商标权的救助办法各不相同。限于篇幅，本文不能逐个论说。所以本文只从常识产权的一般维护——即常识产权维护的总括性规矩——的视点，探求常识产权的救助准则。
(一)侵略常识产权行为的承认
我国《民法通则》第106条规矩“公民、法人因为差错损害国家的、团体的产业，损害别人的产业、人身的，应当承当职责。”据此可得，侵权行为是指行为人不法损害别人的合法权益的行为。[4]侵略常识产权行为是侵权行为的一种，因而能够说侵略常识产权行为是指行为人损害别人的常识产权的行为。侵权行为的确认一般有两个要件：一是不法行为，二是不法行为损害了别人的合法权益。类比侵权行为，侵略常识产权行为的确认能够从以下两个方面着手：一是行为人私行行使了常识产权人的权力或损害了其他利益;二是行为的不法性。[5]
(二)侵略常识产权行为的归责准则
关于我国侵权行为的归责准则系统，有一元论、二元论、三元论等，可谓派系树立、议论纷纷。其间，一元论建议侵权行为的归责准则应为单一的差错职责准则;二元论则建议我国的侵权行为的归责准则应为差错职责准则和差错推定准则，或许为差错职责准则和无差错职责准则;三元论又分为两派，其间一派建议侵权行为的归责准则应为差错职责准则、差错推定准则和公正职责准则，另一派则建议我国的侵权行为的归责准则应为差错职责准则、无差错职责准则和公正职责准则。
依照差错职责准则，侵权行为可归责应有以下要件：一是违法行为;二是损害成果;三是违法行为和损害成果之间有因果关系;四是片面差错。在契合以上要件的前提下，若行为人没有免责事由，则法院便可裁判行为人承当侵权职责。从常识产权的特性看，差错职责准则并不适用于侵略常识产权行为的归责。这是因为榜首，在常识产权范畴，无差错给别人常识产权形成损害的状况具有普遍性。第二，权力人在常识产权侵权诉讼中所承当的差错举证职责较一般侵权行为更为艰巨。也就是说，在常识产权侵权胶葛中，权力人证明行为人有差错往往很困难，而行为人要证明自己无差错相对来说比较简单。第三，法院确认行为人在片面上是否具有差错也是比较困难的。[6]其实不只是在常识产权侵权胶葛中行为人的片面差错确认比较困难，在其他侵权胶葛中相同存在这一问题。有鉴于此，有的学者建议我国应撤销差错职责准则的适用。[7]
公正职责准则和无差错职责准则在我国的运用，遭到法令的严厉约束则。我国《民法通则》第132条规矩：“当事人对形成的损害都没有差错的，能够依据实际状况，由当事人分管民事职责。”《民法通则》第122条规矩，“因产品质量不合格形成别人产业、人身损害的，产品制造者、出售者应当依法承当民事职责。运输者、仓储者对此负有职责的，产品制造者、出售者有权要求赔偿丢失”;《民法通则》第123条规矩，“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输东西等对周围环境有高度风险的作业形成别人损害的，应当承当民事职责;假如能够证明损害是由受害人成心形成的，不承当民事职责”;《民法通则》第124条规矩，“违背国家维护环境避免污染的规矩，污染环境形成别人损害的，应当依法承当民事职责”;《民法通则》第125条规矩，“在公共场所、道旁或许通道上挖坑、补葺装置地下设备等，没有设置显着的标志和采纳安全措施形成别人损害的，施工人应当承当民事职责”;《民法通则》第126条规矩，“建筑物或许其他设备以及建筑物上的放置物、悬挂物发作坍毁、掉落、掉落形成别人损害的，他的所有人或许管理人应当承当民事职责，但能够证明没有差错的在外”;《民法通则》第127条规矩，“养殖的动物形成别人损害的，动物养殖人或许管理者应当承当民事职责;因为受害人的差错形成损害的，动物养殖人或许管理人不承当职责;因为第三人的差错形成的损害的，第三人应当承当民事职责”。[8]经过对以上法条的剖析，能够看到侵略常识产权行为一般不在此列。所以，在此咱们不考虑公正职责准则和无差错职责准则的适用。
类似于差错职责准则，差错推定准则相同以差错为归责的构成要件之一。但不同的是，差错推定准则施行的是举证职责倒置。即由行为人自行举证证明自己内行为时不存在片面差错，若行为人不能证明自己无差错，则法院便可裁判行为人承当侵权职责。在侵略常识产权胶葛中，因为权力人在举证证明行为人的差错方面存在困难，所以，施行差错推定准则对常识产权权力人的维护比较有利。
归纳以上可得，在侵略常识产权行为的规矩准则方面，差错职责准则、公正职责准则和无差错职责准则或许是难以操作，或许是适用范围过于狭隘，都有其坏处。为了充沛维护常识产权权力人的权力，应以施行差错推定准则为宜。
(三)侵略常识产权行为的法令职责
侵略常识产权行为所导致的法令职责包含民事职责、行政职责和刑事职责。在此，咱们逐个考量。
1.民事职责
依照上文的论说，在侵略常识产权胶葛中的归责准则应以差错推定准则为宜。所以在确认侵略常识产权的民事职责时，应从以下方面进行：首要，行为人施行了违法行为;其次，权力人遭受了损害;再次，该损害与行为人的违法行为之间具有因果关系;最终，行为人存在片面差错。据此，权力人欲建议行为人承当民事职责，只需举证证明行为人有违法行为，自己遭受了丢失，权力人的丢失和行为人的违法行为之间有因果关系。此刻，行为人有证明自己无差错的职责。若行为人不能证明自己无差错，在不存在免责事由的状况下法院便可断定行为人承当侵权行为的民事职责。
我国《民法通则》第137条规矩了承当民事职责的十种首要方法。分别为中止损害;扫除阻碍;消除风险;返还产业;恢复原状;赔偿丢失;修补、重作、替换;消除影响、恢复名誉;付出违约金;赔礼道歉。[9]详细到侵略常识产权行为的民事职责，有以下五种，中止损害、赔偿丢失、赔礼道歉、消除影响和恢复名誉。
2.行政职责
因为常识产权的权力特点，使得常识产权的获得、维护与行政机关关系密切。因而，在侵略常识产权胶葛中行为人的行政职责不行忽视。依据我国现行法令的规矩，侵略常识产权所导致的行政职责首要有三种，即中止侵权、没收和罚款。比方《著作权法》第47条规矩，侵略别人著作权，又一起损害公共利益的，能够由著作权行政管理部门责令中止侵权行为，没收违法所得，没收、毁掉侵权仿制品，并能够处罚款;清洁严峻的，著作权行政管理部门还能够没收首要用于制造著作权仿制品的资料、东西、设备等。该规矩一起表现了中止侵权、没收和罚款三种行政职责。[10]
3.刑事职责
侵略常识产权的行为，损害巨大、情节严峻的还或许冒犯刑法，应承当刑事职责。如我国《刑法》规矩的冒充注册商标罪，出售明知是冒充注册商标的产品罪，冒充专利罪，未经著作权人答应，仿制发行其文字著作、音乐、电影、电视、录象著作、计算机软件及其他著作的违法。