论医疗损害赔偿的具体项目及其计算标准
来源：听讼网整理 2019-01-15 06:28
【摘要】医疗事端受害人及其亲属恳求补偿的，对补偿项目及其核算规范应当从医疗事端活跃危害补偿、消沉危害补偿和精力危害补偿三个方面进行承认。在行政法规与相关司法解说对详细补偿项目及其核算规范的规则不一起，应当适用相关司法解说的规则。这对实在维护补偿权力人的合法权益，公平合理地断定各种医疗危害补偿诉讼案子具有重要的含义。
【要害词】医疗危害;补偿项目;核算规范
【写作年份】2008年
【正文】
一、医疗事端活跃危害补偿
所谓医疗事端活跃危害是指受害人付出的或为承当债款所发作的费用，它是受害人既存产业削减的一种办法。这种危害是由人身危害直接引起或派生的可核算的丢失。一般以为，医疗事端形成受害人及其亲属活跃危害的，对危害补偿的详细项目及其核算规范应当从以下几个方面进行承认：
(一)医疗费。医疗费是指患者因发作医疗事端形成人身危害后，承受医学上的查看、医治与恢复所有必要开销的费用。这项费用一般包含挂号费、医药费、查看费、医治费、住院费以及其他医疗费等费用。
各国立法与司法判例对医疗费的补偿采纳的根本准则是受害人有权恳求补偿义务人承当因侵权行为形成的悉数危害，使受害人恢复到危害未曾发作的状况。对医疗费补偿的确认规范和核算办法，《最高人民法院关于审理人身危害补偿案子适用法令若干问题的解说》(以下简称《人身危害补偿司法解说》)第19条从三个方面作了规则：榜首，规则了补偿的准则。补偿准则是补偿义务人补偿受害人在遭受不法危害时实践开销的医疗费，法院应当依照医疗组织出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合病历和确诊证明等相关根据承认医疗费的数额。第二，规则了补偿的规范。补偿的规范采纳的是差额补偿的办法，既包含现已开销的医疗费，还包含器官功用恢复练习所必需的恢复费、恰当的美容费以及将来或许发作的后续医治费。第三，规则了补偿数额。补偿数额包含现已发作的费用和将来发作的费用。对现已发作的费用核算到一审法庭争辩完结前，对将来发作的费用待实践发作后，由补偿权力人另行申述，即对补偿数额采纳差额补偿与定型化补偿的折中办法核算丢失数额。
(二)护理费。护理费是指因发作医疗事端受害人缺少日子自理能力而雇佣专人进行日子护理所开销的费用。护理费的补偿根据是受害人遭受危害后在某种程度上丢失了日子自理能力。因而，正确、合理地承认受害人日子自理能力的丢失程度和期限是承认此项费用规范的要害。
《人身危害补偿司法解说》第21条对护理费的给付规范从四个方面作了规则：榜首，承认了护理费的补偿规模。准则上讲，护理费的补偿数额是依照护理人员的花费承认的，护理人员的花费一般包含护理人员的收入状况、护理人数、护理期限等。第二，承认了护理费的核算办法。规则护理人员有收入的，参照误工费的规范核算。护理人员没有收入或招聘护工的，参照当地规范核算护理费。形成患者危害使其日子不能自理而需求陪护的，陪护人员的误工丢失或许劳动报酬应由职责人承当，其详细核算规范依照医疗事端发作地上一年度员工年平均薪酬核算。护理人员准则上为1人，有特殊状况的，可参照医疗组织或断定组织的定见，承认护理人数可在两人或两人以上。第三，承认了护理期限。给付护理费的期限是自受害人遭受危害时起至恢复日子自理能力时止。因侵权致残不能恢复日子自理能力的，由法官根据受害人的年纪、健康状况等要素承认合理的护理期限，但最长不能超越20年。第四，承认了护理等级。护理等级应当根据相关法令、法规的规则，参照护理依托程度、装备残疾辅佐用具的详细状况承认。
需求指出的是，为充沛保证和维护补偿权力人的合法权益，该司法解说第32条还规则，假如受害人实践需求的护理期限超越了法院断定的期限，乃至超越了20年的最长期限，补偿权力人向法院恳求持续给付的，法院受理后经审理以为补偿权力人的确需求持续护理的，应当判令补偿义务人持续给付相关费用5至10年。
(三)住院膳食补助费。住院膳食补助费是指因发作医疗事端遭受危害后，因受害人在医院医治期间开销的膳食费超越平常在家的膳食费用，而由加害人就其合理的超出部分予以补偿的费用。这一费用在性质上也是受害人的一种产业丢失，并且这一丢失与加害行为之间具有适当因果联系，应当予以补偿。
《人身危害补偿司法解说》第23条对住院膳食补助费补偿问题的规则与以往的规则比较更为齐备和详细，即规则对住院膳食补助费补偿能够参照“国家机关一般作业人员的出差膳食补助规范”承认，受害人确有必要到外地医治，由于客观原因不能住院，对受害人自己及其陪护人员实践发作的膳食费的合理部分予以补偿。
(四)残疾辅佐用具费。残疾辅佐用具费是指因发作医疗事端致残的受害人为补偿其遭受伤口的肢体器官功用，辅佐其完成日子自理或许从事生产劳动而购买、装备的日子自助用具。首要包含：假肢、义眼、义齿、轮椅、拐仗、助听器、瞎子阅读器、导盲镜、腰托、假发以及残疾者日子能力练习用品等。
《人身危害补偿司法解说》第26条规则：“残疾辅佐用具费依照一般运用用具的合理费用规范核算。伤情有特殊需求的，能够参照辅佐用具装备组织的定见承认相应的合理费用规范。辅佐用具的替换周期和补偿期限参照装备组织的定见承认”。该司法解说第32 条还规则，超越承认的辅佐用具费给付年限，补偿权力人确需持续装备残疾辅佐用具的，人民法院应当判令补偿义务人持续给付相关费用5至10年。由于它包含残疾用具的购置费、安装费以及为保持其一般日子状况而有必要添加的费用。因而，对残疾辅佐用具费的补偿应当留意结合悉数补偿费用进行核算，并统筹承认其补偿数额。
(五)丧葬费。丧葬费是指因发作医疗事端致使受害人逝世的，死者近亲属对其进行安葬所开销的各种费用。各国法令均规则丧葬费是一个有必要给予补偿的项目。
一般来说，丧葬费的补偿规范和核算办法首要触及三个问题： 1. 丧葬费补偿的理论根据。这一理论根据可分为两种观念：一种是补偿实践丢失理论。这种观念以为，侵权行为形成受害人逝世的，其丧葬开销的费用是侵权行为所形成的产业丢失，应当予以悉数补偿。另一种是提前付出丧葬费利息理论。这种观念以为，人迟早皆难免于死，其殡葬费用在习惯上是由其遗属付出的。侵权行为形成受害人逝世的，死者的殡葬费用不能以为是侵权行为所形成的危害，而是迟早要付出的费用，充其量只适当于比原本死期提前开销的费用的利息的危害罢了。[1]对这两种观念，曾经一种理论作为丧葬费的补偿根据的，补偿数额就较高; 而今后一种理论作为补偿根据的，则补偿数额就较低。在司法实践中选用后一种理论尽管契合道理，可是依照一般的道德道德观念却不契合情理。因而，关于丧葬费的补偿应当选用前一种观念即补偿实践丢失理论，给予悉数补偿。2. 丧葬费的补偿规模。丧葬费一般包含：运尸费、火化费、骨灰盒购置费和墓葬费、寿衣费、悼念费等费用。按当地风俗或宗教礼仪(假如受害人是异教徒或少数民族)所进行的必要典礼的开销，也应核算在丧葬费之内。在实践中，关于此项费用补偿的规模假如当地民政部分或财政部分规则有补偿规范的，就依照该规范补偿。没有规则规范的，则依照实践开销和合理的规范核算。3. 丧葬费的补偿规范。《人身危害补偿司法解说》第27规则，“丧葬费依照受诉地法院地址地上一年度员工月平均薪酬规范，以六个月总额核算”的规则，清晰了对丧葬费的补偿采纳了一次性给付的定额补偿办法，即一次性补偿丧葬费便是依照受诉地法院地址地上一年度员工月平均薪酬规范承认补偿金额。对员工月平均薪酬则依照政府核算部分发布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度员工月平均薪酬的核算数额承认。
(六)交通费。交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或许转院医治所实践发作的用于乘坐交通工具所开销的费用。常见的交通费用有就医医治、转院医治、二期医治、延聘专家诊治等所开销的交通费用。
《人身危害补偿司法解说》第22条规则，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或许转院医治实践发作的费用核算。交通费应当以正式收据为凭;有关凭证应当与就医地址、时刻、人数、次数相契合”。
需求留意的是，交通费应当参照侵权行为地的国家机关一般作业人员的出差车旅费规范偿付。其补偿规模一般包含实践花费的公共汽车和电车费，而乘坐救护车、出租汽车和飞机所开销的费用，有必要由受害人阐明乘坐该种交通工具的充沛理由，才可算入危害补偿的规模。假如运用私家车作为交通工具，应补偿其正常的实践开销的费用，包含燃料费、过路费和停车费等。总归，对交通费用的补偿应归纳考虑患者所受损伤的部位、程度、交通工具和日子状况等要素。
(七)住宿费。住宿费是指医疗事端受害人及其亲属在医治和处理危害补偿胶葛的进程中需求住宿所付出的费用。住宿费一般包含到外地就医时等候查看、转院候床、专家会诊、制造残疾辅佐用具、处理危害补偿胶葛或参与诉讼等状况下所付出的住宿费用。
《医疗事端处理法令》第50 条第10款规则，住宿费依照医疗事端发作地国家机关一般作业人员的出差住宿补助规范核算，依照实践开销凭收据核算。笔者以为，对其依照医疗事端发作地的出差住宿补助规范核算的这种规则不合理。由于这儿的住宿费指的是患者因发作医疗危害后在医治和处理补偿胶葛进程中所付出的必需的住宿费用，那么就应当依照医治和处理补偿胶葛进程地址的不同地址的住宿费补助规范核算，而不应当依照医疗事端发作地的规范核算。对此，《人身危害补偿司法解说》第23条第2款作出清晰规则，受害人确有必要到外地医治，因客观原因不能住院，受害人自己及其陪护人员实践发作的住宿费，其合理部分应予补偿。
(八)养分费。养分费是指受害人在遭受人身危害后，为辅佐医治或使身体赶快恢复而购买日常饮食以外的养分品所开销的费用。
我国法令法规并没有规则对养分费的详细给付规范问题。在以往的司法实务中，也缺少对养分费补偿权力的维护。《人身危害补偿司法解说》第24条规则：“养分费根据受害人伤残状况参照医疗组织的定见承认”。可是，该司法解说对养分费的详细给付规范并没有作出清晰规则。在司法实践中，其补偿数额的确认规范是“能够参照受害人实践需求弥补养分的状况裁夺”。可是必定要检查弥补养分是否与加害人的加害行为之间有因果联系。根据我国现在的国情，大部分地区经济还不兴旺，日子水平还不高，加上对养分费的确认规范相对比较笼统，养分费的给付一般不宜过高。[2]
(九)律师费。我国法令法规都没有规则对律师费用是否应予补偿的问题。可是世界各国及我国台湾地区的法令规则关于部分律师费用由败诉当事人担负已成为常规。由于在司法实践中必定律师费用的补偿，就会促进债款人或侵权人自觉实行义务或承当职责，就会迫使其慑于违约、抵赖、缠诉将承当对方延聘律师的费用而及早实行债款或承当职责。在我国司法实践中呈现了将律师费用作为危害的一部分由加害方承当的事例。[3] 因而，笔者主张，医疗事端等人身危害补偿案子中的受害人假如在诉讼中延聘律师的，在立法上应当承认律师费用由补偿义务人补偿的准则。
二、医疗事端消沉危害补偿
医疗事端消沉危害是指受害人的产业本应添加，但因发作医疗事端形成危害，阻碍了其应当添加而引起的各种产业丢失。医疗事端消沉危害表现为应得利益的丢失，不管是在受害人逝世的景象，仍是遭到损伤后致使其劳动能力丢失或下降的景象，都存在着应得利益的丢失问题。详细说，对医疗事端的消沉危害补偿项目及其核算规范应当从以下几个方面进行承认：
(一)误工费。误工费是指受害人因发作医疗事端形成危害后，因耽搁其作业而丢失的薪酬、奖金和分红等预期利益的丢失。一般以为，在患者逝世的景象不存在误工费的补偿问题。有些受害人是在遭受危害后经过抢救、医治一段时刻后才逝世的，就发作了误工费的补偿问题。因而，对误工费的补偿应当遵从悉数补偿的准则、差额补偿与定型化补偿相结合的准则、片面核算与客观核算相结合的准则。详细说，对误工费的补偿应当留意承认以下两个方面的问题：
榜首，误工日期的确认。《人身危害补偿司法解说》第20条规则，误工时刻应根据受害人承受医治到恢复所需的时刻承认，其规范应以医疗组织出具的证明为根据。受害人因伤致残或许逝世的，误工时刻应当核算至定残日的前一天或许按实践误工时刻核算。
第二，受害人收入状况的确认。根据《医疗事端处理法令》第50条第2 款和《人身危害补偿司法解说》第20条的规则，均以受害人有无固定收入为根据来承认其补偿规范。可是两者在内容的规则上存在着显着的不同。1. 对有固定收入的，《法令》规则依照医疗事端发作地上一年度员工年平均薪酬核算。而该司法解说规则受害人遭受危害后应当依照其实践削减的丢失核算误工费的丢失。2. 对受害人无固定收入的，《法令》规则依照自己误工削减的固定收入核算，对收入高于医疗事端发作地上一年度员工年平均薪酬三倍以上的，依照三倍核算。而该司法解说规则依照其最近三年的平均收入核算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，能够参照受诉法院地址地相同或许附近工作上一年度员工的平均薪酬核算。也便是说，《人身危害补偿司法解说》对误工费的确认规范和核算办法上所作的这种规则，具有其科学合理性，更有利于维护补偿权力人。
(二)残疾补偿金。残疾补偿金是指受害人因发作医
疗事端致残而丢失、削减其劳动能力或许因而添加了日子上的需求而付出给受害人的产业补偿。由于医疗事端形成受害人残疾，必将使其丢失悉数或许部分劳动能力，这会形成受害人正常收入的削减或许丢失。因而，应当由补偿义务人对受害人所遭受的这种产业丢失给予补偿。
残疾补偿金的理论根据首要有所得丢失说、劳动能力丢失说、日子来源丢失说等三种学说。《人身危害补偿司法解说》第25条根据所得丢失说和劳动能力丢失说理论，对残疾补偿金的补偿问题从以下两个方面作了规则：
榜首，清晰提出了“残疾补偿金”的概念，不再是以“不低于当地居民根本日子费的规范”，而是以“上一年度城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入规范”来承认。还规则假如“受害人因伤致残但实践收入没有削减，或许伤残等级较轻但形成工作波折，严重影响其劳动就业的，能够对残疾补偿金作相应调整”。这阐明该司法解说并不是选用单一规范，而是统筹了劳动能力与所得丢失的不同状况，这与以往的法令法规的规则比较有了显着的改善，扔掉了日子来源丢失说，选用了相对的劳动能力丢失说，并在某些景象下兼采所得收入丢失说。
第二，清晰规则了残疾补偿金的核算规范和办法。该司法解说规则：“依照受诉法院地址地上一年度城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入规范，自定残之日起按二十年核算。但六十周岁以上的，年纪每添加一岁削减一年;七十五周岁以上的，按五年核算。”在实务中应当留意的是，在核算残疾补偿金数额时，为了避免对误工费与残疾补偿金这两种补偿项目重复核算，有必要在补偿的时刻上加以详细承认。其补偿规范是假如因发作医疗危害致残而丢失劳动能力的，以定残之月份为边界，即定残之前补偿误工费，定残之后补偿残疾补偿金。
(三)被抚育人日子费。被抚育人日子费是指受害人逝世之前或许伤残丢失劳动能力前实践抚育的，且没有其他日子来源的人的日子费用。患者在发作医疗事端之前，对未成年子女或许没有经济来源的爱人及依托其抚育的近亲属供给的必要的日子费，由于受害人逝世或许伤残而丢失劳动能力，就需求对依托其抚育的被抚育人进行补偿。
《人身危害补偿司法解说》第28条规则：“被抚育人日子费根据抚育人丢失劳动能力程度，依照受诉法院地址地上一年度城镇居民人均消费性开销和农村居民人均年日子消费开销规范核算。被抚育人为未成年人的，核算至十八周岁;被抚育人无劳动能力又无其他日子来源的，核算二十年。但六十周岁以上的，年纪每添加一岁削减一年;七十五周岁以上的按五年核算。”该解说第32条规则，超越20年后，被抚育人依然归于没有劳动能力和日子来源的，有权向法院申述要求判令持续给付相关抚育费用5至10年。超越此期间的，补偿权力人依然有权提出有关恳求。该司法解说第33条还规则，对被抚育人日子费的补偿办法规则了一次性补偿与定时金补偿两种办法，补偿义务人恳求以定时金办法给付补偿金的，应当供给相应的担保。引入定时金补偿准则，为当事人挑选补偿金的给付办法供给了或许。[4]该司法解说对被抚育人日子费补偿问题上所采纳的上述承认规范和核算办法，使我国危害补偿准则更趋合理化。
(四)逝世补偿金。逝世补偿金是因发作医疗事端致人逝世，对逝世受害人的近亲属给予补偿的特有的产业危害补偿项目。逝世补偿金的性质是对受害死者近亲属给予的补偿，绝非对死者的产业丢失的补偿。
从《人身危害补偿司法解说》第29条依照“受诉法院地址地上一年度城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入规范，按20年核算。但六十周岁以上的，每年添加一岁削减一年;七十五周岁以上的，按五年核算”的规则来看，逝世补偿金的性质是对受害人未来收入的丢失的补偿，而非‘精力危害抚慰金’。该司法解说对逝世补偿金的补偿规范和补偿年限采纳了定型化补偿形式，即补偿数额上抛弃了以往抚育丢失说的态度，以承继丢失说解说我国立法上的逝世补偿金准则，这为准确承认逝世补偿金将起到重要的效果。由于依照该司法解说规则的规范核算逝世补偿金数额时比过去提高了一倍多，这既表现了人身危害补偿核算的前史连续性，又充沛维护了补偿权力人的合法权益。
需求指出的是，该司法解说第30条还规则，补偿权力人要举证证明其住所地或许常常居住地城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入高于受诉法院地址地规范的，逝世补偿金能够依照其住所地或许常常居住地的相关规范核算。
三、医疗事端精力危害补偿
所谓精力危害补偿是指民事主体因其人身权力遭到不法危害，使其品格利益和身份利益遭到危害或遭受精力苦楚，要求侵权人经过产业补偿的办法进行救助和维护的民事法令准则。[5]外国一些兴旺国家的立法和司法判例，早已承认了医疗事端精力危害补偿准则。我国《民法通则》尽管没有清晰规则此项准则，但从其立法精力来看，恳求侵权人承当精力危害补偿职责契合民法的精力，并在司法实践中现已承认了民事精力危害补偿准则。《法令》和《人身危害补偿司法解说》也清晰规则，对因侵权行为遭受危害的受害人及其亲属应当补偿“精力危害抚慰金”。
(一)医疗事端精力危害补偿恳求权主体
根据患者及其近亲属所受危害状况的不同，医疗事端精力危害恳求权的主体，可分为以下两种景象：
榜首，患者因发作医疗事端导致身体损伤的景象。患者因发作医疗事端使其身体遭受损伤时，其本身是最大的苦楚承受者，应由自己作为精力危害补偿的权力人。此刻受害人的近亲属也遭受了必定的精力苦楚，除了一些特别巨大的危害事情外，一般不能独自恳求精力危害补偿。可是关于受害人因身体遭到损伤而丢失认识，如成为植物人的，与之共同日子的近亲属能够作为精力危害补偿的权力人恳求取得补偿。
第二，患者因发作医疗事端导致逝世的景象。笔者以为，患者因发作医疗事端逝世，其近亲属依法恳求精力危害补偿的，享有恳求权主体的近亲属应当契合两个条件：一是与受害人共同日子的联系最亲近的近亲属享有精力危害补偿的恳求权。这些与受害人每天共同日子在一起的联系最亲近的人对患者的逝世一般所遭受的冲击最大，并且他们与受害人之间存在抚育与被抚育的法令联系。二是依其时的景象可断定与受害人共同日子的联系最亲近者的确遭受了巨大的精力苦楚。在此应当学习德国危害补偿法上的“震动危害”理论。即假如因发作医疗事端形成患者逝世的成果出乎患者亲属的预料，并给他们带来较大的震动，这使其亲属对形成的危害成果在心理上无法承受时，法官可酌量案子的详细状况，能够断定给予受害人近亲属必定的精力危害补偿金。[6]
(二)医疗事端精力危害补偿的规模
榜首，患者因发作医疗事端致使其人身权力遭受危害的，能够恳求精力危害补偿。在施行医疗行为的进程中，危害患者的生命权、健康权、身体权、隐私权、品格尊严权、人身自由权等品格权力，患者及其近亲属能够向法院申述恳求医方承当精力危害补偿职责。
第二，患者因发作医疗事端导致逝世或许逝世后其品格利益或许遗体遭受危害，其近亲属因而而遭受精力苦楚的，能够恳求精力危害补偿。
(三)精力危害抚慰金数额的确认规范
根据《医疗事端处理法令》第50 条第11款的规则，医疗事端补偿精力危害抚慰金的核算规范和办法是，依照医疗事端发作地居民年平均日子费核算，假如患者因发作医疗事端导致逝世的，核算年限最长不超越6年;假如医疗事端形成患者残疾的，核算年限最长不超越3年。
【作者简介】
艾尔肯，辽宁师范大学法学院副教授。
【注释】
[1]拜见曾隆兴：《现代危害补偿法论》，台北泽华印刷公司1988年版，第158页。
[2]拜见黄松有主编：《最高人民法院人身危害补偿司法解说的了解与适用》，人民法院出版社2004年版，第309—310页。
[3]拜见梁慧星主编：《民商法论丛》(第9卷) ，法令出版社1998年版，第715页。如在全国人大法工委的何山先生提起的打假索赔案中，北京市西城区法院断定律师费作为危害的一部分由被告方承当补偿职责。
[4]黄松有主编：《最高人民法院人身危害补偿司法解说的了解与适用》，人民法院出版社2004年版，第353页。
[5]艾尔肯：《医疗危害补偿研讨》，我国法制出版社2005年版，第283页。
[6]拜见梁慧星主编：《民商法论丛》(第9卷) ，法令出版社1998年版，第719页。
【要害词】医疗危害;补偿项目;核算规范
【写作年份】2008年
【正文】
一、医疗事端活跃危害补偿
所谓医疗事端活跃危害是指受害人付出的或为承当债款所发作的费用，它是受害人既存产业削减的一种办法。这种危害是由人身危害直接引起或派生的可核算的丢失。一般以为，医疗事端形成受害人及其亲属活跃危害的，对危害补偿的详细项目及其核算规范应当从以下几个方面进行承认：
(一)医疗费。医疗费是指患者因发作医疗事端形成人身危害后，承受医学上的查看、医治与恢复所有必要开销的费用。这项费用一般包含挂号费、医药费、查看费、医治费、住院费以及其他医疗费等费用。
各国立法与司法判例对医疗费的补偿采纳的根本准则是受害人有权恳求补偿义务人承当因侵权行为形成的悉数危害，使受害人恢复到危害未曾发作的状况。对医疗费补偿的确认规范和核算办法，《最高人民法院关于审理人身危害补偿案子适用法令若干问题的解说》(以下简称《人身危害补偿司法解说》)第19条从三个方面作了规则：榜首，规则了补偿的准则。补偿准则是补偿义务人补偿受害人在遭受不法危害时实践开销的医疗费，法院应当依照医疗组织出具的医药费、住院费等收款凭证，并结合病历和确诊证明等相关根据承认医疗费的数额。第二，规则了补偿的规范。补偿的规范采纳的是差额补偿的办法，既包含现已开销的医疗费，还包含器官功用恢复练习所必需的恢复费、恰当的美容费以及将来或许发作的后续医治费。第三，规则了补偿数额。补偿数额包含现已发作的费用和将来发作的费用。对现已发作的费用核算到一审法庭争辩完结前，对将来发作的费用待实践发作后，由补偿权力人另行申述，即对补偿数额采纳差额补偿与定型化补偿的折中办法核算丢失数额。
(二)护理费。护理费是指因发作医疗事端受害人缺少日子自理能力而雇佣专人进行日子护理所开销的费用。护理费的补偿根据是受害人遭受危害后在某种程度上丢失了日子自理能力。因而，正确、合理地承认受害人日子自理能力的丢失程度和期限是承认此项费用规范的要害。
《人身危害补偿司法解说》第21条对护理费的给付规范从四个方面作了规则：榜首，承认了护理费的补偿规模。准则上讲，护理费的补偿数额是依照护理人员的花费承认的，护理人员的花费一般包含护理人员的收入状况、护理人数、护理期限等。第二，承认了护理费的核算办法。规则护理人员有收入的，参照误工费的规范核算。护理人员没有收入或招聘护工的，参照当地规范核算护理费。形成患者危害使其日子不能自理而需求陪护的，陪护人员的误工丢失或许劳动报酬应由职责人承当，其详细核算规范依照医疗事端发作地上一年度员工年平均薪酬核算。护理人员准则上为1人，有特殊状况的，可参照医疗组织或断定组织的定见，承认护理人数可在两人或两人以上。第三，承认了护理期限。给付护理费的期限是自受害人遭受危害时起至恢复日子自理能力时止。因侵权致残不能恢复日子自理能力的，由法官根据受害人的年纪、健康状况等要素承认合理的护理期限，但最长不能超越20年。第四，承认了护理等级。护理等级应当根据相关法令、法规的规则，参照护理依托程度、装备残疾辅佐用具的详细状况承认。
需求指出的是，为充沛保证和维护补偿权力人的合法权益，该司法解说第32条还规则，假如受害人实践需求的护理期限超越了法院断定的期限，乃至超越了20年的最长期限，补偿权力人向法院恳求持续给付的，法院受理后经审理以为补偿权力人的确需求持续护理的，应当判令补偿义务人持续给付相关费用5至10年。
(三)住院膳食补助费。住院膳食补助费是指因发作医疗事端遭受危害后，因受害人在医院医治期间开销的膳食费超越平常在家的膳食费用，而由加害人就其合理的超出部分予以补偿的费用。这一费用在性质上也是受害人的一种产业丢失，并且这一丢失与加害行为之间具有适当因果联系，应当予以补偿。
《人身危害补偿司法解说》第23条对住院膳食补助费补偿问题的规则与以往的规则比较更为齐备和详细，即规则对住院膳食补助费补偿能够参照“国家机关一般作业人员的出差膳食补助规范”承认，受害人确有必要到外地医治，由于客观原因不能住院，对受害人自己及其陪护人员实践发作的膳食费的合理部分予以补偿。
(四)残疾辅佐用具费。残疾辅佐用具费是指因发作医疗事端致残的受害人为补偿其遭受伤口的肢体器官功用，辅佐其完成日子自理或许从事生产劳动而购买、装备的日子自助用具。首要包含：假肢、义眼、义齿、轮椅、拐仗、助听器、瞎子阅读器、导盲镜、腰托、假发以及残疾者日子能力练习用品等。
《人身危害补偿司法解说》第26条规则：“残疾辅佐用具费依照一般运用用具的合理费用规范核算。伤情有特殊需求的，能够参照辅佐用具装备组织的定见承认相应的合理费用规范。辅佐用具的替换周期和补偿期限参照装备组织的定见承认”。该司法解说第32 条还规则，超越承认的辅佐用具费给付年限，补偿权力人确需持续装备残疾辅佐用具的，人民法院应当判令补偿义务人持续给付相关费用5至10年。由于它包含残疾用具的购置费、安装费以及为保持其一般日子状况而有必要添加的费用。因而，对残疾辅佐用具费的补偿应当留意结合悉数补偿费用进行核算，并统筹承认其补偿数额。
(五)丧葬费。丧葬费是指因发作医疗事端致使受害人逝世的，死者近亲属对其进行安葬所开销的各种费用。各国法令均规则丧葬费是一个有必要给予补偿的项目。
一般来说，丧葬费的补偿规范和核算办法首要触及三个问题： 1. 丧葬费补偿的理论根据。这一理论根据可分为两种观念：一种是补偿实践丢失理论。这种观念以为，侵权行为形成受害人逝世的，其丧葬开销的费用是侵权行为所形成的产业丢失，应当予以悉数补偿。另一种是提前付出丧葬费利息理论。这种观念以为，人迟早皆难免于死，其殡葬费用在习惯上是由其遗属付出的。侵权行为形成受害人逝世的，死者的殡葬费用不能以为是侵权行为所形成的危害，而是迟早要付出的费用，充其量只适当于比原本死期提前开销的费用的利息的危害罢了。[1]对这两种观念，曾经一种理论作为丧葬费的补偿根据的，补偿数额就较高; 而今后一种理论作为补偿根据的，则补偿数额就较低。在司法实践中选用后一种理论尽管契合道理，可是依照一般的道德道德观念却不契合情理。因而，关于丧葬费的补偿应当选用前一种观念即补偿实践丢失理论，给予悉数补偿。2. 丧葬费的补偿规模。丧葬费一般包含：运尸费、火化费、骨灰盒购置费和墓葬费、寿衣费、悼念费等费用。按当地风俗或宗教礼仪(假如受害人是异教徒或少数民族)所进行的必要典礼的开销，也应核算在丧葬费之内。在实践中，关于此项费用补偿的规模假如当地民政部分或财政部分规则有补偿规范的，就依照该规范补偿。没有规则规范的，则依照实践开销和合理的规范核算。3. 丧葬费的补偿规范。《人身危害补偿司法解说》第27规则，“丧葬费依照受诉地法院地址地上一年度员工月平均薪酬规范，以六个月总额核算”的规则，清晰了对丧葬费的补偿采纳了一次性给付的定额补偿办法，即一次性补偿丧葬费便是依照受诉地法院地址地上一年度员工月平均薪酬规范承认补偿金额。对员工月平均薪酬则依照政府核算部分发布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度员工月平均薪酬的核算数额承认。
(六)交通费。交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或许转院医治所实践发作的用于乘坐交通工具所开销的费用。常见的交通费用有就医医治、转院医治、二期医治、延聘专家诊治等所开销的交通费用。
《人身危害补偿司法解说》第22条规则，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或许转院医治实践发作的费用核算。交通费应当以正式收据为凭;有关凭证应当与就医地址、时刻、人数、次数相契合”。
需求留意的是，交通费应当参照侵权行为地的国家机关一般作业人员的出差车旅费规范偿付。其补偿规模一般包含实践花费的公共汽车和电车费，而乘坐救护车、出租汽车和飞机所开销的费用，有必要由受害人阐明乘坐该种交通工具的充沛理由，才可算入危害补偿的规模。假如运用私家车作为交通工具，应补偿其正常的实践开销的费用，包含燃料费、过路费和停车费等。总归，对交通费用的补偿应归纳考虑患者所受损伤的部位、程度、交通工具和日子状况等要素。
(七)住宿费。住宿费是指医疗事端受害人及其亲属在医治和处理危害补偿胶葛的进程中需求住宿所付出的费用。住宿费一般包含到外地就医时等候查看、转院候床、专家会诊、制造残疾辅佐用具、处理危害补偿胶葛或参与诉讼等状况下所付出的住宿费用。
《医疗事端处理法令》第50 条第10款规则，住宿费依照医疗事端发作地国家机关一般作业人员的出差住宿补助规范核算，依照实践开销凭收据核算。笔者以为，对其依照医疗事端发作地的出差住宿补助规范核算的这种规则不合理。由于这儿的住宿费指的是患者因发作医疗危害后在医治和处理补偿胶葛进程中所付出的必需的住宿费用，那么就应当依照医治和处理补偿胶葛进程地址的不同地址的住宿费补助规范核算，而不应当依照医疗事端发作地的规范核算。对此，《人身危害补偿司法解说》第23条第2款作出清晰规则，受害人确有必要到外地医治，因客观原因不能住院，受害人自己及其陪护人员实践发作的住宿费，其合理部分应予补偿。
(八)养分费。养分费是指受害人在遭受人身危害后，为辅佐医治或使身体赶快恢复而购买日常饮食以外的养分品所开销的费用。
我国法令法规并没有规则对养分费的详细给付规范问题。在以往的司法实务中，也缺少对养分费补偿权力的维护。《人身危害补偿司法解说》第24条规则：“养分费根据受害人伤残状况参照医疗组织的定见承认”。可是，该司法解说对养分费的详细给付规范并没有作出清晰规则。在司法实践中，其补偿数额的确认规范是“能够参照受害人实践需求弥补养分的状况裁夺”。可是必定要检查弥补养分是否与加害人的加害行为之间有因果联系。根据我国现在的国情，大部分地区经济还不兴旺，日子水平还不高，加上对养分费的确认规范相对比较笼统，养分费的给付一般不宜过高。[2]
(九)律师费。我国法令法规都没有规则对律师费用是否应予补偿的问题。可是世界各国及我国台湾地区的法令规则关于部分律师费用由败诉当事人担负已成为常规。由于在司法实践中必定律师费用的补偿，就会促进债款人或侵权人自觉实行义务或承当职责，就会迫使其慑于违约、抵赖、缠诉将承当对方延聘律师的费用而及早实行债款或承当职责。在我国司法实践中呈现了将律师费用作为危害的一部分由加害方承当的事例。[3] 因而，笔者主张，医疗事端等人身危害补偿案子中的受害人假如在诉讼中延聘律师的，在立法上应当承认律师费用由补偿义务人补偿的准则。
二、医疗事端消沉危害补偿
医疗事端消沉危害是指受害人的产业本应添加，但因发作医疗事端形成危害，阻碍了其应当添加而引起的各种产业丢失。医疗事端消沉危害表现为应得利益的丢失，不管是在受害人逝世的景象，仍是遭到损伤后致使其劳动能力丢失或下降的景象，都存在着应得利益的丢失问题。详细说，对医疗事端的消沉危害补偿项目及其核算规范应当从以下几个方面进行承认：
(一)误工费。误工费是指受害人因发作医疗事端形成危害后，因耽搁其作业而丢失的薪酬、奖金和分红等预期利益的丢失。一般以为，在患者逝世的景象不存在误工费的补偿问题。有些受害人是在遭受危害后经过抢救、医治一段时刻后才逝世的，就发作了误工费的补偿问题。因而，对误工费的补偿应当遵从悉数补偿的准则、差额补偿与定型化补偿相结合的准则、片面核算与客观核算相结合的准则。详细说，对误工费的补偿应当留意承认以下两个方面的问题：
榜首，误工日期的确认。《人身危害补偿司法解说》第20条规则，误工时刻应根据受害人承受医治到恢复所需的时刻承认，其规范应以医疗组织出具的证明为根据。受害人因伤致残或许逝世的，误工时刻应当核算至定残日的前一天或许按实践误工时刻核算。
第二，受害人收入状况的确认。根据《医疗事端处理法令》第50条第2 款和《人身危害补偿司法解说》第20条的规则，均以受害人有无固定收入为根据来承认其补偿规范。可是两者在内容的规则上存在着显着的不同。1. 对有固定收入的，《法令》规则依照医疗事端发作地上一年度员工年平均薪酬核算。而该司法解说规则受害人遭受危害后应当依照其实践削减的丢失核算误工费的丢失。2. 对受害人无固定收入的，《法令》规则依照自己误工削减的固定收入核算，对收入高于医疗事端发作地上一年度员工年平均薪酬三倍以上的，依照三倍核算。而该司法解说规则依照其最近三年的平均收入核算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，能够参照受诉法院地址地相同或许附近工作上一年度员工的平均薪酬核算。也便是说，《人身危害补偿司法解说》对误工费的确认规范和核算办法上所作的这种规则，具有其科学合理性，更有利于维护补偿权力人。
(二)残疾补偿金。残疾补偿金是指受害人因发作医
疗事端致残而丢失、削减其劳动能力或许因而添加了日子上的需求而付出给受害人的产业补偿。由于医疗事端形成受害人残疾，必将使其丢失悉数或许部分劳动能力，这会形成受害人正常收入的削减或许丢失。因而，应当由补偿义务人对受害人所遭受的这种产业丢失给予补偿。
残疾补偿金的理论根据首要有所得丢失说、劳动能力丢失说、日子来源丢失说等三种学说。《人身危害补偿司法解说》第25条根据所得丢失说和劳动能力丢失说理论，对残疾补偿金的补偿问题从以下两个方面作了规则：
榜首，清晰提出了“残疾补偿金”的概念，不再是以“不低于当地居民根本日子费的规范”，而是以“上一年度城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入规范”来承认。还规则假如“受害人因伤致残但实践收入没有削减，或许伤残等级较轻但形成工作波折，严重影响其劳动就业的，能够对残疾补偿金作相应调整”。这阐明该司法解说并不是选用单一规范，而是统筹了劳动能力与所得丢失的不同状况，这与以往的法令法规的规则比较有了显着的改善，扔掉了日子来源丢失说，选用了相对的劳动能力丢失说，并在某些景象下兼采所得收入丢失说。
第二，清晰规则了残疾补偿金的核算规范和办法。该司法解说规则：“依照受诉法院地址地上一年度城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入规范，自定残之日起按二十年核算。但六十周岁以上的，年纪每添加一岁削减一年;七十五周岁以上的，按五年核算。”在实务中应当留意的是，在核算残疾补偿金数额时，为了避免对误工费与残疾补偿金这两种补偿项目重复核算，有必要在补偿的时刻上加以详细承认。其补偿规范是假如因发作医疗危害致残而丢失劳动能力的，以定残之月份为边界，即定残之前补偿误工费，定残之后补偿残疾补偿金。
(三)被抚育人日子费。被抚育人日子费是指受害人逝世之前或许伤残丢失劳动能力前实践抚育的，且没有其他日子来源的人的日子费用。患者在发作医疗事端之前，对未成年子女或许没有经济来源的爱人及依托其抚育的近亲属供给的必要的日子费，由于受害人逝世或许伤残而丢失劳动能力，就需求对依托其抚育的被抚育人进行补偿。
《人身危害补偿司法解说》第28条规则：“被抚育人日子费根据抚育人丢失劳动能力程度，依照受诉法院地址地上一年度城镇居民人均消费性开销和农村居民人均年日子消费开销规范核算。被抚育人为未成年人的，核算至十八周岁;被抚育人无劳动能力又无其他日子来源的，核算二十年。但六十周岁以上的，年纪每添加一岁削减一年;七十五周岁以上的按五年核算。”该解说第32条规则，超越20年后，被抚育人依然归于没有劳动能力和日子来源的，有权向法院申述要求判令持续给付相关抚育费用5至10年。超越此期间的，补偿权力人依然有权提出有关恳求。该司法解说第33条还规则，对被抚育人日子费的补偿办法规则了一次性补偿与定时金补偿两种办法，补偿义务人恳求以定时金办法给付补偿金的，应当供给相应的担保。引入定时金补偿准则，为当事人挑选补偿金的给付办法供给了或许。[4]该司法解说对被抚育人日子费补偿问题上所采纳的上述承认规范和核算办法，使我国危害补偿准则更趋合理化。
(四)逝世补偿金。逝世补偿金是因发作医疗事端致人逝世，对逝世受害人的近亲属给予补偿的特有的产业危害补偿项目。逝世补偿金的性质是对受害死者近亲属给予的补偿，绝非对死者的产业丢失的补偿。
从《人身危害补偿司法解说》第29条依照“受诉法院地址地上一年度城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入规范，按20年核算。但六十周岁以上的，每年添加一岁削减一年;七十五周岁以上的，按五年核算”的规则来看，逝世补偿金的性质是对受害人未来收入的丢失的补偿，而非‘精力危害抚慰金’。该司法解说对逝世补偿金的补偿规范和补偿年限采纳了定型化补偿形式，即补偿数额上抛弃了以往抚育丢失说的态度，以承继丢失说解说我国立法上的逝世补偿金准则，这为准确承认逝世补偿金将起到重要的效果。由于依照该司法解说规则的规范核算逝世补偿金数额时比过去提高了一倍多，这既表现了人身危害补偿核算的前史连续性，又充沛维护了补偿权力人的合法权益。
需求指出的是，该司法解说第30条还规则，补偿权力人要举证证明其住所地或许常常居住地城镇居民人均可支配收入或许农村居民人均纯收入高于受诉法院地址地规范的，逝世补偿金能够依照其住所地或许常常居住地的相关规范核算。
三、医疗事端精力危害补偿
所谓精力危害补偿是指民事主体因其人身权力遭到不法危害，使其品格利益和身份利益遭到危害或遭受精力苦楚，要求侵权人经过产业补偿的办法进行救助和维护的民事法令准则。[5]外国一些兴旺国家的立法和司法判例，早已承认了医疗事端精力危害补偿准则。我国《民法通则》尽管没有清晰规则此项准则，但从其立法精力来看，恳求侵权人承当精力危害补偿职责契合民法的精力，并在司法实践中现已承认了民事精力危害补偿准则。《法令》和《人身危害补偿司法解说》也清晰规则，对因侵权行为遭受危害的受害人及其亲属应当补偿“精力危害抚慰金”。
(一)医疗事端精力危害补偿恳求权主体
根据患者及其近亲属所受危害状况的不同，医疗事端精力危害恳求权的主体，可分为以下两种景象：
榜首，患者因发作医疗事端导致身体损伤的景象。患者因发作医疗事端使其身体遭受损伤时，其本身是最大的苦楚承受者，应由自己作为精力危害补偿的权力人。此刻受害人的近亲属也遭受了必定的精力苦楚，除了一些特别巨大的危害事情外，一般不能独自恳求精力危害补偿。可是关于受害人因身体遭到损伤而丢失认识，如成为植物人的，与之共同日子的近亲属能够作为精力危害补偿的权力人恳求取得补偿。
第二，患者因发作医疗事端导致逝世的景象。笔者以为，患者因发作医疗事端逝世，其近亲属依法恳求精力危害补偿的，享有恳求权主体的近亲属应当契合两个条件：一是与受害人共同日子的联系最亲近的近亲属享有精力危害补偿的恳求权。这些与受害人每天共同日子在一起的联系最亲近的人对患者的逝世一般所遭受的冲击最大，并且他们与受害人之间存在抚育与被抚育的法令联系。二是依其时的景象可断定与受害人共同日子的联系最亲近者的确遭受了巨大的精力苦楚。在此应当学习德国危害补偿法上的“震动危害”理论。即假如因发作医疗事端形成患者逝世的成果出乎患者亲属的预料，并给他们带来较大的震动，这使其亲属对形成的危害成果在心理上无法承受时，法官可酌量案子的详细状况，能够断定给予受害人近亲属必定的精力危害补偿金。[6]
(二)医疗事端精力危害补偿的规模
榜首，患者因发作医疗事端致使其人身权力遭受危害的，能够恳求精力危害补偿。在施行医疗行为的进程中，危害患者的生命权、健康权、身体权、隐私权、品格尊严权、人身自由权等品格权力，患者及其近亲属能够向法院申述恳求医方承当精力危害补偿职责。
第二，患者因发作医疗事端导致逝世或许逝世后其品格利益或许遗体遭受危害，其近亲属因而而遭受精力苦楚的，能够恳求精力危害补偿。
(三)精力危害抚慰金数额的确认规范
根据《医疗事端处理法令》第50 条第11款的规则，医疗事端补偿精力危害抚慰金的核算规范和办法是，依照医疗事端发作地居民年平均日子费核算，假如患者因发作医疗事端导致逝世的，核算年限最长不超越6年;假如医疗事端形成患者残疾的，核算年限最长不超越3年。
【作者简介】
艾尔肯，辽宁师范大学法学院副教授。
【注释】
[1]拜见曾隆兴：《现代危害补偿法论》，台北泽华印刷公司1988年版，第158页。
[2]拜见黄松有主编：《最高人民法院人身危害补偿司法解说的了解与适用》，人民法院出版社2004年版，第309—310页。
[3]拜见梁慧星主编：《民商法论丛》(第9卷) ，法令出版社1998年版，第715页。如在全国人大法工委的何山先生提起的打假索赔案中，北京市西城区法院断定律师费作为危害的一部分由被告方承当补偿职责。
[4]黄松有主编：《最高人民法院人身危害补偿司法解说的了解与适用》，人民法院出版社2004年版，第353页。
[5]艾尔肯：《医疗危害补偿研讨》，我国法制出版社2005年版，第283页。
[6]拜见梁慧星主编：《民商法论丛》(第9卷) ，法令出版社1998年版，第719页。