侵犯商业秘密罪是怎么认定的
来源：听讼网整理 2019-02-01 18:49
依据我国刑法第二百一十九条规则，侵略商业隐秘罪的客观要件是指侵略别人商业隐秘，形成商业隐秘权利人严峻丢失的行为。因而，侵略商业隐秘罪客观要件包含三个方面，即违法对象是商业隐秘;违法行为体现对商业隐秘的侵略性;危害的成果是形成商业隐秘权利人严峻丢失。
侵略商业隐秘罪无疑是成果违法，给商业隐秘权利人形成严峻丢失是区别刑事违法仍是民事侵权的分水岭。何为严峻丢失，立法并没有作出解说。2010年5月7日，最高人民检察院、公安部发布的《关于经济违法案子追诉规范的规则》中规则侵略商业隐秘，涉嫌下列景象的应予以追诉：
1.给商业隐秘的权利人形成丢失数额在50万元以上的;
2.因侵略商业隐秘违法所得数额在50万元以上的;
3.致使商业隐秘权利人破产的;
4.其他给商业隐秘权利人形成严峻丢失的景象。
严峻丢失应当仅限于经济丢失
刑法第二百一十九条规则：“……本条所称商业隐秘，是指不为大众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采纳保密办法的技能信息和运营信息。”刑事立法关于商业隐秘的界定是从反不正当竞赛法中移植过来的，这表明我国法令对商业隐秘的界定均是共同的。因而，在刑事司法中，要充分运用民事、行政立法关于对商业隐秘维护的精力，全面了解商业隐秘的内在。依据法令规则，咱们不难剖析，商业隐秘应当具有三个方面的特征：一是该信息不为大众所知悉，即“新颖性”;二是该信息能为权利人带来经济利益，并具有实用性，可称之为“价值性”和“实用性”;三是权利人采纳了保密办法，即“保密性”。严峻丢失应当是对其价值性和实用性的危害，或许因而而形成的直接经济丢失。
尽管该规则对2001年公布的规则进行丰厚完善，但因为在丢失数额认识上的差异，关于入罪规范的依然难以掌握，直接影响到对该类违法正确处理。
新的规则在丢失的确定上尽管去掉了“直接”二字，是否在丢失的确定上就漫无边际?关于“经济丢失”的了解，笔者以为，应当核算直接的经济丢失，能够参照最高人民检察院《关于渎职侵权违法案子立案规范的规则》(高检发释字[2006]2号)对此作出的解说，即一般是指与行为有直接因果关系而形成的产业损毁、削减的实践价值，便是物质性丢失，应当排除非物质性丢失，如精力危害等。依据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼规模问题的规则》第二条的解说，被害人因违法行为遭受的物质丢失是指被害人因违法行为现已遭受的实践丢失和必定遭受的丢失，应当是能够量化的丢失。在刑法规则的侵略知识产权的八个罪名中，除侵略商业隐秘罪规则给商业隐秘权利人形成严峻丢失外，其他违法规则是“情节严峻”或许“数额较大”才建立违法。因而，从立法的精力上看，此罪中构成违法的条件所需求的“严峻丢失”应当是经济丢失，不应当包含经济丢失以外其他严峻状况，如社会影响恶劣等，社会影响恶劣等状况只能在因严峻经济丢失或许产业性丢失而构成违法的前提下作为量刑情节考虑。
严峻丢失的核算办法
因为商业隐秘是一种能够发明经济利益的技能信息和运营信息，是无形资产，侵略商业隐秘，不只直接体现权利人实践利益的减缩，也或许体现预期合理利益丢失，独自从被害人一方核算丢失，一般遇到难以核算的困难。在刑事司法实践中，一般是参照法令规则的侵权人应当承当的民事补偿属数额确定给权利人形成的丢失额。依据反不正当竞赛法第二十条第一款的规则，运营者侵略商业隐秘，给权利人形成危害的，应当承当危害补偿职责。 权利人的丢失难以核算的，补偿额为侵权人在侵权期间因侵权行为所取得的赢利;并应当承当被损害的运营者因查询该运营者损害其合法权益的不正当竞赛行为所付出的合理费用。现在，对商业隐秘权利人直接经济丢失的核算首要有本钱说、价值说、丢失说、获利说、转让费说等几种首要办法。但这些办法的核算，与商业隐秘不同于一般产业的特殊性并不彻底相应，其间任何一种办法都有不全面或许不彻底合理的缺点。只要依据详细案子详细剖析，依据不同的状况挑选相对合理的规范，予以确定，详细讲，有以下几种思路：
1、直接核算丢失法。
即直接核算权利人在被侵权期间失掉的赢利，可采纳比照剖析法，比较侵权期间的上一年度，相同时刻段，相同出产量的状况的获利，赢利的减缩量便是其侵权期间的直接经济丢失。这种办法首要运用在市场行情相对安稳，权利人出产、运营处于接连状况，出产、运营的记载数量材料完备，企业没有处于破产或许关闭等状况的景象。
2、本钱核算法。
审计核算权利人研讨、开发、出产、维护商业隐秘投入的费用，累计得出总额。这种办法首要运用在权利人开发商业隐秘不久没有投入出产和运营，即被侵略，致使商业隐秘内行业界广为分散、传达，使其权利人研讨、开发技能和运营信息彻底丢失隐秘性现已无采纳保密办法之必要的条件下。
3、答应运用费用法。
即以权利人对商业隐秘答应别人运用的平等条件下的合理价格承认。这种办法首要运用在权利人对商业隐秘已与别人进行有偿答应运用的先例，且相距时刻较近的景象。或许权利人与侵权人曾就商业隐秘有偿运用到达过协议，后侵权人以种种托言不履行合同。
4、核算侵权人获利法。
在前面三种办法适用条件均不具有，权利人的丢失难以核算的状况下，能够经过反向思想，把权利人的丢失额作为侵权人在侵权期间因侵权行为所取得的赢利。这种办法尽管在反不正当竞赛法有明文规则的，可是要运用到刑事司法中，要特别稳重。是核算出售赢利、仍是经营赢利、仍是净赢利，是否包含预期利益，立法和司法解说没有清晰。笔者以为，刑法上所规则的丢失数额的核算办法与民法上规则的丢失金额的核算办法不同。除法令有特别规则之外，在刑法上只核算违法行为直接引起的丢失数额，这也与最高人民检察院、公安部对此罪规则的立案规范即核算直接经济丢失的规则共同。而在民法、行政法上的丢失金额不只要核算本金还要核算利息，还要核算或许发生的收益。侵略商业隐秘罪直接丢失确定，选用侵权人获利额时应当是现已实践获利和必定取得的利益，一般以出售收入-出售本钱=出售赢利的公式予以核算，也能够出售额乘以均匀赢利率为核算公式。
破产或许其他严峻丢失的确定
司法解说将侵略商业隐秘罪“严峻丢失”的另一个规范规则为致使权利人破产或许形成其他严峻丢失。实践中，关于致使形成权利人破产的确定，不一定以法院宣告破产为规范，因以此为规范，将使刑事案子因破产案子审理期限较长而影响对此类案子及时侦破和查办，应作广泛了解，致使权利人丢失竞赛优势，企业被逼处于关闭、停产、歇业等景象，可视为此种景象。形成其他严峻成果，在现在没有清晰司法解说的状况下，笔者以为，可将下列景象确定为其他严峻成果：1.导致权利人产品滞销，严峻积压的;2.致使权利人的营利性服务严峻受挫的;3.侵权人将其非法所得的商业隐秘屡次或许向多人发表、运用或许答应别人运用的。
可是，从以上规则咱们能够看出，致使权利人破产或许形成其他严峻丢失的详细程度并没有规则，或许使司法适用的规范呈现不一致的状况。就破产而言，一个小型企业的破产与一个大型企业的破产丢失程度能够是大相径庭;至于“其他严峻丢失”更是十分笼统。对此，我的了解是，对致使权利人破产或许形成其他严峻丢失应当了解为：经过评价，以上两种状况下，为形成的丢失应当别离到达50万元以上。
侵略商业隐秘罪无疑是成果违法，给商业隐秘权利人形成严峻丢失是区别刑事违法仍是民事侵权的分水岭。何为严峻丢失，立法并没有作出解说。2010年5月7日，最高人民检察院、公安部发布的《关于经济违法案子追诉规范的规则》中规则侵略商业隐秘，涉嫌下列景象的应予以追诉：
1.给商业隐秘的权利人形成丢失数额在50万元以上的;
2.因侵略商业隐秘违法所得数额在50万元以上的;
3.致使商业隐秘权利人破产的;
4.其他给商业隐秘权利人形成严峻丢失的景象。
严峻丢失应当仅限于经济丢失
刑法第二百一十九条规则：“……本条所称商业隐秘，是指不为大众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采纳保密办法的技能信息和运营信息。”刑事立法关于商业隐秘的界定是从反不正当竞赛法中移植过来的，这表明我国法令对商业隐秘的界定均是共同的。因而，在刑事司法中，要充分运用民事、行政立法关于对商业隐秘维护的精力，全面了解商业隐秘的内在。依据法令规则，咱们不难剖析，商业隐秘应当具有三个方面的特征：一是该信息不为大众所知悉，即“新颖性”;二是该信息能为权利人带来经济利益，并具有实用性，可称之为“价值性”和“实用性”;三是权利人采纳了保密办法，即“保密性”。严峻丢失应当是对其价值性和实用性的危害，或许因而而形成的直接经济丢失。
尽管该规则对2001年公布的规则进行丰厚完善，但因为在丢失数额认识上的差异，关于入罪规范的依然难以掌握，直接影响到对该类违法正确处理。
新的规则在丢失的确定上尽管去掉了“直接”二字，是否在丢失的确定上就漫无边际?关于“经济丢失”的了解，笔者以为，应当核算直接的经济丢失，能够参照最高人民检察院《关于渎职侵权违法案子立案规范的规则》(高检发释字[2006]2号)对此作出的解说，即一般是指与行为有直接因果关系而形成的产业损毁、削减的实践价值，便是物质性丢失，应当排除非物质性丢失，如精力危害等。依据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼规模问题的规则》第二条的解说，被害人因违法行为遭受的物质丢失是指被害人因违法行为现已遭受的实践丢失和必定遭受的丢失，应当是能够量化的丢失。在刑法规则的侵略知识产权的八个罪名中，除侵略商业隐秘罪规则给商业隐秘权利人形成严峻丢失外，其他违法规则是“情节严峻”或许“数额较大”才建立违法。因而，从立法的精力上看，此罪中构成违法的条件所需求的“严峻丢失”应当是经济丢失，不应当包含经济丢失以外其他严峻状况，如社会影响恶劣等，社会影响恶劣等状况只能在因严峻经济丢失或许产业性丢失而构成违法的前提下作为量刑情节考虑。
严峻丢失的核算办法
因为商业隐秘是一种能够发明经济利益的技能信息和运营信息，是无形资产，侵略商业隐秘，不只直接体现权利人实践利益的减缩，也或许体现预期合理利益丢失，独自从被害人一方核算丢失，一般遇到难以核算的困难。在刑事司法实践中，一般是参照法令规则的侵权人应当承当的民事补偿属数额确定给权利人形成的丢失额。依据反不正当竞赛法第二十条第一款的规则，运营者侵略商业隐秘，给权利人形成危害的，应当承当危害补偿职责。 权利人的丢失难以核算的，补偿额为侵权人在侵权期间因侵权行为所取得的赢利;并应当承当被损害的运营者因查询该运营者损害其合法权益的不正当竞赛行为所付出的合理费用。现在，对商业隐秘权利人直接经济丢失的核算首要有本钱说、价值说、丢失说、获利说、转让费说等几种首要办法。但这些办法的核算，与商业隐秘不同于一般产业的特殊性并不彻底相应，其间任何一种办法都有不全面或许不彻底合理的缺点。只要依据详细案子详细剖析，依据不同的状况挑选相对合理的规范，予以确定，详细讲，有以下几种思路：
1、直接核算丢失法。
即直接核算权利人在被侵权期间失掉的赢利，可采纳比照剖析法，比较侵权期间的上一年度，相同时刻段，相同出产量的状况的获利，赢利的减缩量便是其侵权期间的直接经济丢失。这种办法首要运用在市场行情相对安稳，权利人出产、运营处于接连状况，出产、运营的记载数量材料完备，企业没有处于破产或许关闭等状况的景象。
2、本钱核算法。
审计核算权利人研讨、开发、出产、维护商业隐秘投入的费用，累计得出总额。这种办法首要运用在权利人开发商业隐秘不久没有投入出产和运营，即被侵略，致使商业隐秘内行业界广为分散、传达，使其权利人研讨、开发技能和运营信息彻底丢失隐秘性现已无采纳保密办法之必要的条件下。
3、答应运用费用法。
即以权利人对商业隐秘答应别人运用的平等条件下的合理价格承认。这种办法首要运用在权利人对商业隐秘已与别人进行有偿答应运用的先例，且相距时刻较近的景象。或许权利人与侵权人曾就商业隐秘有偿运用到达过协议，后侵权人以种种托言不履行合同。
4、核算侵权人获利法。
在前面三种办法适用条件均不具有，权利人的丢失难以核算的状况下，能够经过反向思想，把权利人的丢失额作为侵权人在侵权期间因侵权行为所取得的赢利。这种办法尽管在反不正当竞赛法有明文规则的，可是要运用到刑事司法中，要特别稳重。是核算出售赢利、仍是经营赢利、仍是净赢利，是否包含预期利益，立法和司法解说没有清晰。笔者以为，刑法上所规则的丢失数额的核算办法与民法上规则的丢失金额的核算办法不同。除法令有特别规则之外，在刑法上只核算违法行为直接引起的丢失数额，这也与最高人民检察院、公安部对此罪规则的立案规范即核算直接经济丢失的规则共同。而在民法、行政法上的丢失金额不只要核算本金还要核算利息，还要核算或许发生的收益。侵略商业隐秘罪直接丢失确定，选用侵权人获利额时应当是现已实践获利和必定取得的利益，一般以出售收入-出售本钱=出售赢利的公式予以核算，也能够出售额乘以均匀赢利率为核算公式。
破产或许其他严峻丢失的确定
司法解说将侵略商业隐秘罪“严峻丢失”的另一个规范规则为致使权利人破产或许形成其他严峻丢失。实践中，关于致使形成权利人破产的确定，不一定以法院宣告破产为规范，因以此为规范，将使刑事案子因破产案子审理期限较长而影响对此类案子及时侦破和查办，应作广泛了解，致使权利人丢失竞赛优势，企业被逼处于关闭、停产、歇业等景象，可视为此种景象。形成其他严峻成果，在现在没有清晰司法解说的状况下，笔者以为，可将下列景象确定为其他严峻成果：1.导致权利人产品滞销，严峻积压的;2.致使权利人的营利性服务严峻受挫的;3.侵权人将其非法所得的商业隐秘屡次或许向多人发表、运用或许答应别人运用的。
可是，从以上规则咱们能够看出，致使权利人破产或许形成其他严峻丢失的详细程度并没有规则，或许使司法适用的规范呈现不一致的状况。就破产而言，一个小型企业的破产与一个大型企业的破产丢失程度能够是大相径庭;至于“其他严峻丢失”更是十分笼统。对此，我的了解是，对致使权利人破产或许形成其他严峻丢失应当了解为：经过评价，以上两种状况下，为形成的丢失应当别离到达50万元以上。