故意犯罪的停止形态
来源:听讼网整理 2018-07-04 13:53违法间断:
①间断的时间性
间断有必要发作在“违法过程中”,即在开端施行违法行为之后、违法出现结局之前均可间断。“违法过程中”首要标明,违法间断既能够发作在违法准备阶段,也能够发作在违法施行阶段,这是违法间断与违法准备、未遂的重要差异。“在违法过程中”也标明,间断前的行为处于违法过程中,已经是违法行为;发作犯意后没有施行任何违法行为便抛弃犯意的,不建立间断。“在违法过程中”还标明,违法没有构成结局,既不是既遂,也不是因为行为人毅力以外的原因而未着手施行违法或未达到意图;违法准备、未遂、既遂都是一种结局状况,行为出现结局状况后就不或许建立违法间断;因而,违法既遂后主动恢复原状的,不建立违法间断;建立违法准备与未遂后,也不或许有违法间断。
间断的时间性,是由间断的有效性决议的,即“抛弃违法或许有效地避免违法成果发作”,决议了间断有必要发作在违法过程中。间断不能发作在既遂之后,但假如对违法既遂缺少合了解说,也或许人为地约束间断的建立规模。例如,假如以为风险犯以发作风险状况为既遂,那么在发作了风险状况后就不或许有违法间断,这明显不利于保护法益。可见,对违法间断的确定在某种程度上也取决于对其他违法形状的正确确定。
②间断的主动性
违法间断具有恣意性,而违法未遂具有被逼性。
日本刑法中的判别具有“恣意性”的过程:
(1)行为人是否觉得“想干的话就能继续下去”;
(2)从一般人的态度,是否也觉得“想干的话就能继续下去”。
MAX语:这两个过程实践就是先选用片面规范判别,再选用客观规范判别
建立违法间断,要求行为人“主动”抛弃违法或许“主动”有效地避免违法成果发作。这是违法间断与违法准备、违法未遂在片面上的区别标志。关于间断的主动性的了解,国外刑法理论上存在不同观念:(1)片面说以为,行为人抛弃违法的动机是根据对外部妨碍的知道时,就是未遂,此外的场合就是主动间断。其判别基准是弗兰克公式:能达意图而不欲,为违法间断;欲达意图而不能,为违法未遂。这一学说所面对的问题是:怎么判别“能”与“不能”?(2)限制片面说以为,只要根据悔悟、怜惜等对自己的行为持否定点评的规范知道、爱情或许动机时而抛弃违法的,才是主动间断,此外的都是未遂。这一学说的缺点是:将间断的主动性与道德性相混杂,过于缩小了违法间断的建立规模。(3)客观说建议,对没有既遂的原因(引起行为人抛弃违法或避免成果发作的现象)应根据社会的一般观念进行客观点评,假如其时的状况对一般人不会发作强制性影响,即一般人处于该状况下不会抛弃违法,而行为人抛弃的,就是违法间断;假如其时的状况能对一般人发作强制性影响,即一般人在其时的状况下也会抛弃违法时,行为人抛弃的,就是违法未遂。这一学说遭到的批评是:其判别规范与“主动性”这一片面要素不相契合。(4)折中说建议,经过客观地判别行为人是否知道以及怎么知道外界现象,来看外界现象是否对行为人的知道发作强制性影响,从而区别未遂与间断。