完善商标侵权损害赔偿的计算方法
来源：听讼网整理 2018-09-10 13:24
一、完善商标侵权危害补偿的核算办法
我国现行商标法在核算商标侵权的危害补偿数额的问题上有三大规范：一是依照权力人因被侵权遭到的危害确认，二是依照侵权人侵权所取得的利益确认，三是依照法定补偿数额确认。三大规范看似完善，然存在如下缺陷：(1)没有规则“危害”的规模和每项丢失的核算办法;(2)举证职责倒置给权力人增加了难度，不利于追查侵权人的职责;(3)法定补偿的数额只规则了上限未规则下限，且上限数额较低，不利于对驰名商标的维护。针对以上缺乏，笔者试提出以下建议：一是在确认补偿规模时，不只要考虑到权力人有形产业的丢失，而且要考虑到权力人无形产业的丢失，还要考虑到权力人直接产业丢失;二是在确认侵权人在侵权期间所取得利益的数额时，应规则侵权人有供给侵权期间悉数财政档案、生产流程档案等职责;若侵权人不能举证，则应承当举证不能的职责。三是在确认法定补偿数额时，应设定不同类型的商标的最低及最高补偿额。
二、区别成心侵权与差错侵权
我国商标法虽在第五十六条第三款规则了差错侵权，可是从整个商标法来看，其并未对成心侵权与差错侵权作出具体的区别。因而，笔者以为，商标法应将成心侵权与差错侵权加以区别，并对不同状况下的侵权危害补偿予以别离规则。其理由如下：1.实践的限制。在经济生活中，存在着很多的注册商标，由于种种原因，这些注册商标不行能为社会公众都知晓，这既给侵权行为人供给了待机而动，又给怎么确认在发作商标侵权后，断定侵权行为人承当危害补偿职责增加了难度。如前所述，很多注册商标的存在，使侵权行为人并不必定就会知晓自己运用在产品或服务上的商标是他人现已请求注册的商标。一起，由于商标权具有无形性等特征，商标权的权力规模极易被人有意或无意的闯入，商标侵权行为极易发作。因而，对成心侵权或差错侵权的危害补偿别离予以规则，更能表现公平、公平准则。2.审判的需求。对成心侵权和差错侵权进行清晰的区别，有利于权力人挑选合理的补偿办法，在诉讼中精确提出补偿金额;一起也有利于法官精确、及时判案，防止诉讼资源的糟蹋，而且能够为知识产权违法的确定供给方便。
三、归纳运用法定补偿、补偿性补偿和惩罚性(加倍)补偿
在商标侵权危害补偿案子中，笔者以为能够依据侵权人的片面差错，归纳运用法定补偿、补偿性补偿和惩罚性补偿。
首要，关于法定补偿的规模，可仿效美国的规则，若被侵权人自愿挑选法定补偿，则法院依据法令的规则补偿规模酌情予以补偿;若被侵权人是由于赢利或丢失难以核算而挑选法定补偿的，亦可按法定补偿核算。
其次，补偿性补偿即实践危害补偿的适用规模，一般状况下，若当事人挑选丢失补偿，且侵权行为性质并不严峻、侵权数额并不特别巨大时，法院按侵权人所得的赢利或被侵权人所受的丢失来补偿被侵权人的危害。
再次，惩罚性(加倍)补偿的适用。我国许多学者以为在商标侵权范畴不适用惩罚性补偿，其原因是我国(顾客权益维护法》规则了惩罚性补偿。若商标法再规则惩罚性补偿，对侵权人的制裁无疑是丧命的。可是笔者以为，(顾客权益维护法>规则的惩罚性补偿是对顾客而言的，意图是维护顾客的利益，对商标被侵权人是没有什么含义的。别的，(顾客权益维护法》的惩罚性补偿是有限的，其只按出售产品的单价的两倍予以补偿。对顾客而言，其一次购买的产品数量是有限的，得到的补偿额也是必定的。这种补偿数额对商家来说，不过沧海一粟，并不影响其整体利益的取得。由于我国的顾客的自我维护意识不强，维权积极性不高，很少有顾客建议自己的权力。归纳运用法定补偿、补偿性补偿和惩罚性(加倍)补偿并不是在一个案子中一起适用，而是区别不同的状况别离予以适用。
四、引进精力危害补偿制度
目前我国商标法中关于精力权力维护问题及相应的精力危害补偿问题未作规则，可是笔者以为在我国商标法中应引进精力危害补偿。其理由如下：
1.精力危害不只包含生理上和心理上的危害，还包含精力利益的危害。尽管除自然人外的民事主体不具有生理上的苦楚，也不具有心理上的惊骇、焦虑等，可是其具有精力利益，此处的精力利益主要是指享有名称权、名誉权、荣誉权。具有精力利益，就可能发作危害精力利益的事情，就可能存在精力危害补偿。从法令视点看，我国民法通则榜首百二十条规则：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权遭到危害的，有权要求中止危害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并能够要求补偿丢失。法人的名称权、名誉权、荣誉权遭到危害的，适用前款规则。”该规则中的“补偿丢失”能够理解为我国民事侵权精力危害补偿的法令依据，也是知识产权侵权精力危害补偿的最底子的法令依据。正如前所述，商标侵权胶葛中，侵权行为会形成对权力人的商誉、诺言等关于法人名称权、名誉权等精力利益的危害，尽管法令对此并未作出具体规则，但司法实践中现已呈现了对此相似精力危害予以补偿的案子，例如：关于因侵权形成的商誉丢失，在北京巴黎大磨坊食物有限公司诉北京太阳城商场侵略商标权胶葛案中，法院判令被告补偿原告商誉丢失一万元，两边当事人均未上诉。这些都阐明商标侵权行为应享有精力危害补偿权。
2.对商业诺言等予以补偿是社会开展的趋势，是世界各国遍及的做法。我国人世后要抓住机会开展，就必须在法令方面与其他国家保持一致，这样才能为我国经济的开展保驾护航。
我国现行商标法在核算商标侵权的危害补偿数额的问题上有三大规范：一是依照权力人因被侵权遭到的危害确认，二是依照侵权人侵权所取得的利益确认，三是依照法定补偿数额确认。三大规范看似完善，然存在如下缺陷：(1)没有规则“危害”的规模和每项丢失的核算办法;(2)举证职责倒置给权力人增加了难度，不利于追查侵权人的职责;(3)法定补偿的数额只规则了上限未规则下限，且上限数额较低，不利于对驰名商标的维护。针对以上缺乏，笔者试提出以下建议：一是在确认补偿规模时，不只要考虑到权力人有形产业的丢失，而且要考虑到权力人无形产业的丢失，还要考虑到权力人直接产业丢失;二是在确认侵权人在侵权期间所取得利益的数额时，应规则侵权人有供给侵权期间悉数财政档案、生产流程档案等职责;若侵权人不能举证，则应承当举证不能的职责。三是在确认法定补偿数额时，应设定不同类型的商标的最低及最高补偿额。
二、区别成心侵权与差错侵权
我国商标法虽在第五十六条第三款规则了差错侵权，可是从整个商标法来看，其并未对成心侵权与差错侵权作出具体的区别。因而，笔者以为，商标法应将成心侵权与差错侵权加以区别，并对不同状况下的侵权危害补偿予以别离规则。其理由如下：1.实践的限制。在经济生活中，存在着很多的注册商标，由于种种原因，这些注册商标不行能为社会公众都知晓，这既给侵权行为人供给了待机而动，又给怎么确认在发作商标侵权后，断定侵权行为人承当危害补偿职责增加了难度。如前所述，很多注册商标的存在，使侵权行为人并不必定就会知晓自己运用在产品或服务上的商标是他人现已请求注册的商标。一起，由于商标权具有无形性等特征，商标权的权力规模极易被人有意或无意的闯入，商标侵权行为极易发作。因而，对成心侵权或差错侵权的危害补偿别离予以规则，更能表现公平、公平准则。2.审判的需求。对成心侵权和差错侵权进行清晰的区别，有利于权力人挑选合理的补偿办法，在诉讼中精确提出补偿金额;一起也有利于法官精确、及时判案，防止诉讼资源的糟蹋，而且能够为知识产权违法的确定供给方便。
三、归纳运用法定补偿、补偿性补偿和惩罚性(加倍)补偿
在商标侵权危害补偿案子中，笔者以为能够依据侵权人的片面差错，归纳运用法定补偿、补偿性补偿和惩罚性补偿。
首要，关于法定补偿的规模，可仿效美国的规则，若被侵权人自愿挑选法定补偿，则法院依据法令的规则补偿规模酌情予以补偿;若被侵权人是由于赢利或丢失难以核算而挑选法定补偿的，亦可按法定补偿核算。
其次，补偿性补偿即实践危害补偿的适用规模，一般状况下，若当事人挑选丢失补偿，且侵权行为性质并不严峻、侵权数额并不特别巨大时，法院按侵权人所得的赢利或被侵权人所受的丢失来补偿被侵权人的危害。
再次，惩罚性(加倍)补偿的适用。我国许多学者以为在商标侵权范畴不适用惩罚性补偿，其原因是我国(顾客权益维护法》规则了惩罚性补偿。若商标法再规则惩罚性补偿，对侵权人的制裁无疑是丧命的。可是笔者以为，(顾客权益维护法>规则的惩罚性补偿是对顾客而言的，意图是维护顾客的利益，对商标被侵权人是没有什么含义的。别的，(顾客权益维护法》的惩罚性补偿是有限的，其只按出售产品的单价的两倍予以补偿。对顾客而言，其一次购买的产品数量是有限的，得到的补偿额也是必定的。这种补偿数额对商家来说，不过沧海一粟，并不影响其整体利益的取得。由于我国的顾客的自我维护意识不强，维权积极性不高，很少有顾客建议自己的权力。归纳运用法定补偿、补偿性补偿和惩罚性(加倍)补偿并不是在一个案子中一起适用，而是区别不同的状况别离予以适用。
四、引进精力危害补偿制度
目前我国商标法中关于精力权力维护问题及相应的精力危害补偿问题未作规则，可是笔者以为在我国商标法中应引进精力危害补偿。其理由如下：
1.精力危害不只包含生理上和心理上的危害，还包含精力利益的危害。尽管除自然人外的民事主体不具有生理上的苦楚，也不具有心理上的惊骇、焦虑等，可是其具有精力利益，此处的精力利益主要是指享有名称权、名誉权、荣誉权。具有精力利益，就可能发作危害精力利益的事情，就可能存在精力危害补偿。从法令视点看，我国民法通则榜首百二十条规则：“公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权遭到危害的，有权要求中止危害，恢复名誉，消除影响，赔礼道歉，并能够要求补偿丢失。法人的名称权、名誉权、荣誉权遭到危害的，适用前款规则。”该规则中的“补偿丢失”能够理解为我国民事侵权精力危害补偿的法令依据，也是知识产权侵权精力危害补偿的最底子的法令依据。正如前所述，商标侵权胶葛中，侵权行为会形成对权力人的商誉、诺言等关于法人名称权、名誉权等精力利益的危害，尽管法令对此并未作出具体规则，但司法实践中现已呈现了对此相似精力危害予以补偿的案子，例如：关于因侵权形成的商誉丢失，在北京巴黎大磨坊食物有限公司诉北京太阳城商场侵略商标权胶葛案中，法院判令被告补偿原告商誉丢失一万元，两边当事人均未上诉。这些都阐明商标侵权行为应享有精力危害补偿权。
2.对商业诺言等予以补偿是社会开展的趋势，是世界各国遍及的做法。我国人世后要抓住机会开展，就必须在法令方面与其他国家保持一致，这样才能为我国经济的开展保驾护航。