清算之前的股东代表诉讼制度适用

清算之前的股东代表诉讼准则适用最近，由当事人咨询，说公司大股东侵略公司权益，股东想根据公司法152条，提起股东代表诉讼，可是现在的景象是，公司现已被判闭幕，本来的董事会、监事会不能方式职权，在这种景象下，能否不通过公司代表诉讼的前置程序，由股东直接向公司提起诉讼。按照现代公司法的一般准则，公司作为独立的企业法人，对公司产业享有独立的产业权，股东虽然是公司产业的出资者，但股东的出资行为一经完结，所出资的产业与股东的个人产业即为别离，当公司产业因别人不妥行为受损时应当由公司自行建议补偿，而不得由股东迳行恳求，此是触及公司诉讼的一个基本准则。但现代公司的运营实践标明，在某些状况下，当别人不妥危害公司产业时，公司或许并不乐意提起危害补偿诉讼来保护公司的利益，特别是当侵权行为人本身就操控公司的状况下，由其代表公司来向其本身提起诉讼几乎是不或许的，因而作为一个破例，现代各国公司法均答应股东在特别状况下能够直接代表公司向侵权行为人建议权力，此类诉讼便是所谓的“股东代表诉讼”。我国新近拟定的公司法遵循公司独立法人的一般准则，没有规则股东提起代表诉讼的权力，导致实践中呈现了很多的公司实践操控人危害公司利益时无人建议权力的状况，虽然在司法实践中有些法院出于衡平的考虑认可了股东提起代表诉讼的权力，但由于法令规则的阙如，股东提起代表诉讼的权力并不清晰。为了习惯公司运营的实践，我国于2005年10月新修订的《公司法》清晰赋予了股东提起代表诉讼的权力，该法第一百五十二条第三款清晰规则：别人侵略公司合法权益，给公司形成丢失的，本条第一款规则的股东能够按照前两款的规则向人民法院提起诉讼。新公司法收效之后，股东提起代表诉讼的权力才有了法令上的根据，得以顺畅地行使该权力，因而关于股东提起代表诉讼的时效问题应当重新公司法施行之后开端核算方为合理。可是，为了避免股东使用代表诉讼干涉公司的正常运营，法令对股东提起代表诉讼的权力设置了一些前置程序，要求股东必须在契合这些前置程序的状况下才能够提起代表诉讼，如先向公司的董事会或履行董事、监事会或监事提出恳求，恳求上述组织代表公司提起诉讼，在上述恳求没有成果的状况下股东才能够直接代表公司提起代表诉讼，不然即为越权行为。可是假如公司在闭幕之后，清算之前，公司的董事会和监事会已无权对外行使包含提起诉讼的权力，股东向这些组织提出提起代表公司诉讼的恳求没有实践意义，并且公司也没有建立清算组来代表公司施行保护公司利益的行为，在此状况下，赋予公司股东提起代表诉讼来保护公司权力的行为契合股东代表诉讼的立法精力，因而，在此景象下，股东能够直接向公司提起诉讼。 张海亮律师北京市雄志律师事务所执业律师联系地址：北京市西城区裕民路18号北环中心A座811室联系电话：13521223368更多请登录：中华知法令师网  www.bj64.net