论共同过失正犯及刑事责任的实现（上）

一、一起过错首犯概说所谓一起过错，是指二人以上根据各自的过错心思状况，一起形成某种契合构成要件违法效果的违法心思状况。一起过错，是根据一起成心违法的职责而发生对一起过错违法职责的考虑，是一起罪行的办法之一。社会中的违法现象，有出于一起成心的违法，也有出于一起过错的违法，尽管我国刑法中，只对一起成心违法的刑事职责有规则，可是，这并不是否定有一起过错违法的现象，仅仅对这种一起过错违法的状况，我国刑法不视为一起违法予以处置算了。一起过错违法的片面心思状况即一起过错，是客观存在的罪行状况的办法，根据一起过错是否应当负一起违法的职责（建立一起违法），是刑法理论上一向争辩的问题之一。一起过错的问题，包含过错一起首犯、过错教唆犯、过错协助犯等。\'\' l 其间过错一起首犯，是一起过错问题中的核心问题。我国学者对一起过错的研讨，也主要是这一点。1 ．一起首犯的立法例1810 年法国刑法公布后，其承继资产阶级大革命的效果，保持办法上的惩罚相等、遵循罪刑法定准则等赋有人道主义颜色特色，成为很多国家修订本国刑法的形式。在这一时期的刑法，特别注重对违法现象的原因与效果之间因果关系的研讨，而一起首犯正是因为一起的行为成为一起违法的原因，因而，成为学者以及立法重视的要点。这一时期一起首犯的立法例，呈现出客观主义理论的特色，其直接根由被以为是古代日尔曼加罗林纳》法典第177 条的规则：朗知系违法行为，而协助违法行为者；则不管用何办法，均应受刑事处置，其处置按行为者之刑减轻之。"; \' ｝该规则标明，一起违法人中只需协助首犯施行违法的，均依照首犯对待，仅仅处置较施行的首犯为轻，采纳客观主义观念的，多在法典中明文规则了一起首犯，其立法形式基本上都似着重只需参加"一起加工\'，违法的，为一起首犯。近代刑法关于一起首犯的立法，材料标明最早的是1871 年德国刑法第47 条。\'3 \'如1889 年意大利刑法第63 条规则，一起施行或为直接之协助行为为重要共犯或一起首犯，仅予监犯以精神上或物质上之协助行为，为非必须共犯或称从犯。\'4 { 1880 年日本刑法第104 条、1860 年印度刑法第34 条等，也均有一起首犯的明文规则。19 世纪末20 世纪初，因为社会违法现象的激增，因果关系的客观主义刑法理论，因不适应改变的社会违法现象而逐步被萧瑟，片面主义的刑法理论逐步兴旺。因为片面主义着重违法之人个人的片面犯意，以为不管是首犯、从犯、教唆犯，莫不是违法之人固有的意思，是其独立的违法，而非从属于别人，因而，关于一起违法表现在立法上，是有些国家刑法撤销了对一起首犯的明文规则，如19 犯年波兰刑法、1937 年瑞士刑法等。即便在立法上没有撤销一起首犯明文规则的，也对一起首犯的规则进行修订，削减其间客观主义较浓重的内容，以投合片面主义理论。例如，根据葡萄牙刑法第19 条规则，所谓一起首犯为，( l ）直接施行违法行为者；( 2 ）以暴力恫吓越权强制别人为违法行为者；( 3 ）以契约赠与许诺指令恳求或其他诈骗之办法使别人为违法行为者；( 4 ）直接协助违法之准备行为或便当其进行反之则违法不致进行者。\'5 \'上述规则，很显着着重的是行为人有自己的施行违法行为的意思，或许以自己的利益为条件，有违法之决意为一起首犯的片面主义观念。再如日本旧刑法对一起首犯规则为：吐人以上完成违法者皆为首犯，各科其刑。"而在1907 年刑法修订后，刑法第60 条将一起首犯的立法修改为；吐人以上一起施行违法的，皆为首犯。"可是，根据施行"之意，将参加违法谋议而由别人施行违法的人以首犯处置又缺少根据。为此，1974 年在改正刑法草案中，又弥补了上人以上谋议施行违法，共谋中的或人根据一起的意思而施行违法的，其他共谋人也是首犯。"尽管这一草案并未取得经过，但其内容的片面主义理论颜色是十分显着的。