降低企业履约风险的“保险杠”
来源：听讼网整理 2019-05-06 14:58
下降企业履约危险的“保险杠”——论合同检查的重要性和留意事项
合同检查是指从法令方面临企业合同进行的法令把关，是企业签定合同之前的必经程序。通过对企业合同进行法令检查，能够发现合同中的某些问题，削减和避免在实行合同的过程中发作不必要的不合和争议，进步合同履约率，即便由于某些特别原因发作了违约或许争议的情况，也能够比较顺利地处理问题，得到必要的补偿，避免或削减丢失的发作。
企业合同的检查首要包含四个方面的内容：合同主体是否合法，合同办法是否合法，合同内容是否合法、合同缔结程序是否合法。
一、合同主体是否合法
合同的主体是依据合同享有权力承当职责的合同当事人。检查合同主体是否合法便是检查合同当事人的主体资历是否合法，也便是检查当事人是否具有相应的民事权力才干和民事行为才干。合同主体性质不同，检查的内容和办法也不同。
1、对法人的资历检查。
对法人资历检查首要从以下几方面进行：检查(1)是否依法建立;(2)有没有必要的产业或经费;(3)是否有自己的称号、安排结构和场所;(4)是否能独立承当民事职责。判别一个经济安排是否具有法人资历，首要是看其是否有国家工商行政办理机关颁布的企业法人营业执照。
2、对非法人单位的资历检查。
非法人单位是指未获得法人资历，但依法定程序和条件获得营业执照，法令答应其从事出产运营活动的安排。对这类安排，应检查其是否按规则挂号并获得营业执照。有些法人单位建立的分支组织或运营单位，能够在授权规模内，以其所隶属的法人单位的名义签定合同，发作的权力职责由该法人单位接受，对这类安排，首要检查其所隶属的法人单位的资历及其授权。
3、对外方当事人的资历检查。
对方当事人假如是外国的企业、安排的，对其主体资历的检查更应该稳重，应搞清其法令地位和性质。检查的内容首要有三项：(1)该企业或安排是否合法存在，(2)法定称号、地址、法定代表人名字、国籍以及企业或安排注册地;(3)企业是有限公司仍是无限公司，是否具有法人条件。
4、对天然人个人的资历检查。
对天然人的资历检查首要是对天然人的天然情况的了解，承认其是否具有相应的民事行为才干。假如该天然人所签合同是依法不能独立缔结的合同，应及时获得该天然人的法定署理人的追认。
5、对保证人的资历检查。
合同的签定要求有保证人担保时，还应检查保证人的主体资历的合法性。首要作为保证人有必要具有民事行为才干;其次，保证人有必要具有代为清偿主债务的才干;最终，保证人还有必要契合以下规则：一、国家机关不得作为保证人，可是经国务院同意为运用外国政府或世界经济安排借款进行转贷的在外;二、校园、幼儿园、医院等以公益为意图的事业单位、社会团体不得作为保证人;三、企业法人的分支组织(除有书面授权)、职能部门不得作为保证人。
6、对代缔结合同的署理人的资历检查。
所谓代缔结合同是指署理人在授权规模内以被署理人的名义与第三人签定合同，所签定合同的法令结果由被署理人承当。因而，在检查合一起一定要检查署理人的署理身份和署理资历即是否有被署理人签发的授权委托书，其署理行为是否逾越了授权规模，最终检查其署理权是否超出了署理权限。
7、关于特别职业的当事人，从事一些重要的出产资料或特别产品的出产和运营，法令或行政法规要求获得出产许可证、运营许可证或相应的资质。在这种情况下，企业法令顾问在检查合同主体资历合法性的时分，还应要求对方出示相应的证明。
二、合同条款是否齐备
合同条款是由当事人自己约好，只要不违反国家的强制性规则，归于当事人的意思自治，两边缔结的合同就合法有用，合同签定后，就应该按合同的内容实行各自的权力和职责，所以合同的条款有必要齐备，尽量把当事人的意思精确无误的表达出来，这样才干更好的促进合同的实行，抵达当事人签定合同的意图，合同法规则了合同签定的首要条款：1、当事人的称号或许名字和居处;2、标的;动产应标明称号、类型、标准、种类、等级、花样等;不易承认的无形产业、劳务、作业效果等描述要精确、了解;不动产应注明称号和坐落地址。3、数量;数量要清楚、精确，计量单位、办法和东西契合国家或许职业规则。4、质量;国家有强制性标准的，要明晰标准代号全称。或许有多种适用标准的，要在合同中明晰适用哪一种，并明晰质量检验的办法、职责期限和条件、质量贰言期限和条件等。5、价款或许酬劳;合同明晰规则价款或酬劳数额、核算标准、结算办法和程序。6、实行期限、地址和办法;实行期限要详细明晰，地址应冠以省、市、县称号，交给标的物办法、劳务供给办法和结算办法应详细、清楚。7违约职责;应明晰规则违约职责，赔偿金数额或详细核算办法。8处理争议的办法。挑选诉讼或许裁定其中之一作为争议处理办法，不要呈现既由法院统辖又由裁定组织判决，也不要呈现“由法院统辖或许裁定组织裁定”的条款。约好通过诉讼处理的，还能够约好统辖法院;约好由裁定组织判决的，应写明详细裁定组织称号。审合一起应参照以上首要条款，再结合当事人的意思表明，从而使合同条款明晰齐备。
三、合同停止、免除条款的表述是否明晰
合同的停止和免除是两个并不彻底同等的法令概念，合同免除是合同停止的景象之一，合同停止是指合同权力职责的停止，其法令结果的效能，即合同不再实行，而合同免除往往与一方违约相联系，这是在合同检查时需留意的问题。
《合同法》第94条规则了单独免除合同的景象，但应当留意这种免除权是一种单独恣意免除权而非法定免除权，对该条的适用仍需当事人的约好。一起，这种免除需求提出免除的一方告诉对方，且在告诉抵达对方时发作免除的效能。这也是在合同检查时需求留意的问题之一。特别是在一方拖延实行时，只要这种拖延抵达底子违约的程度时，另一刚才享有单独免除权，不然应给予违约方合理期限令其实行合同职责，而不能免除合同。
检查时还要留意的一个重要问题是是否约好了行使免除权的期限。依据《合同法》第95条的规则，两边能够约好行使免除权的期限，没有约好的适用法令规则，法令也没有规则的，则在对方催告后的合理期限内有必要行使，不然会导致该权力的损失。
四、合同签定的手续和办法是否齐备
1、检查合同是否需求通过有关机关同意或挂号，如需经同意或挂号，是否实行了同意或挂号手续。
2、假如合同中约好须经公证后合同方能收效，应检查合同是否通过公证机关公证。
3、假如合同约好第三人为保证人的，应检查是否有保证人的签名或盖章;选用典当办法担保的，假如法令规则或合同约好有必要处理典当物挂号的，应检查是否处理了挂号手续;选用质押担保办法的，应按照合同中约好的质物交给时刻，检查当事人是否准时实行了质物交给的法定手续。
4、检查合同两边当事人是否在合同上签字或盖章。
五、合同的文字是否标准
检查合一起，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字甚至每一个标点符号都细心琢磨、重复酌量。承认合同中是否存在前后意思对立、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正简单引起误解、发作歧义的语词，保证合同的文字表述精确无误。
六、注重合同文本的细节检查
细节决定胜败。留意细节，在合同检查中显得尤为重要，如有的含涉外要素的合同中，首部常常列明“界说”，是对本合同正文词汇和概念的界定和阐明，在合同检查中有必要细心琢磨，“界说”中概念的“内在”和“外延”要精确了解、重复酌量、避免歧意。合同尾部若附有“阐明”或“附件”，检查时一定要仔细核对;此外，首部和尾部还要结合正文部分进行检查、校核，避免呈现误差，假如不留意这些细节，常会发作意想不到的结果。
印章运用也是合同检查中易被忽视的一个细节，现在大多数公司特别是基层单位印章运用相对紊乱，如签署合同和弥补条款应运用印章纷歧致等，企业法令实务中签定合同要求用“公章”或“合同专用章”;对账应运用“公章”、“合同专用章”或“财政专用章”;签收货品可运用“公章”、“合同专用章”、“财政专用章”或“事务专用章”等。在详细检查中这些细节应当加以留意，
别的，还要留意地址这一细节，许多公司注册地与实践运营地纷歧，或一家公司具有多处运营地，为避免胶葛发作时或许呈现的两边交流不畅，信件无法送达等景象，在合同文本中要承认两边信函、文件等的送达地址，明晰任何一方地址发作变化的，应及时书面告诉对方，并约好一方按承认地址宣布有关信函多少日即推定对方收到。
合同检查是一项对检查者的要求较为全面的作业，不光要有厚实的法学基础知识，还要了解企业办理、经济运转的相关事务。企业特别是合同办理人员在合同办理过程中，要加强学习、勇于实践、探究规则、堆集办法，用理论指导实践、在实践中构成经历、在经历中总结办法、用办法来服务作业，逐步构成合适本身企业特色的合同办理模式，有用掌握合同检查的办法和技巧，为企业发展保驾护航。
合同检查是指从法令方面临企业合同进行的法令把关，是企业签定合同之前的必经程序。通过对企业合同进行法令检查，能够发现合同中的某些问题，削减和避免在实行合同的过程中发作不必要的不合和争议，进步合同履约率，即便由于某些特别原因发作了违约或许争议的情况，也能够比较顺利地处理问题，得到必要的补偿，避免或削减丢失的发作。
企业合同的检查首要包含四个方面的内容：合同主体是否合法，合同办法是否合法，合同内容是否合法、合同缔结程序是否合法。
一、合同主体是否合法
合同的主体是依据合同享有权力承当职责的合同当事人。检查合同主体是否合法便是检查合同当事人的主体资历是否合法，也便是检查当事人是否具有相应的民事权力才干和民事行为才干。合同主体性质不同，检查的内容和办法也不同。
1、对法人的资历检查。
对法人资历检查首要从以下几方面进行：检查(1)是否依法建立;(2)有没有必要的产业或经费;(3)是否有自己的称号、安排结构和场所;(4)是否能独立承当民事职责。判别一个经济安排是否具有法人资历，首要是看其是否有国家工商行政办理机关颁布的企业法人营业执照。
2、对非法人单位的资历检查。
非法人单位是指未获得法人资历，但依法定程序和条件获得营业执照，法令答应其从事出产运营活动的安排。对这类安排，应检查其是否按规则挂号并获得营业执照。有些法人单位建立的分支组织或运营单位，能够在授权规模内，以其所隶属的法人单位的名义签定合同，发作的权力职责由该法人单位接受，对这类安排，首要检查其所隶属的法人单位的资历及其授权。
3、对外方当事人的资历检查。
对方当事人假如是外国的企业、安排的，对其主体资历的检查更应该稳重，应搞清其法令地位和性质。检查的内容首要有三项：(1)该企业或安排是否合法存在，(2)法定称号、地址、法定代表人名字、国籍以及企业或安排注册地;(3)企业是有限公司仍是无限公司，是否具有法人条件。
4、对天然人个人的资历检查。
对天然人的资历检查首要是对天然人的天然情况的了解，承认其是否具有相应的民事行为才干。假如该天然人所签合同是依法不能独立缔结的合同，应及时获得该天然人的法定署理人的追认。
5、对保证人的资历检查。
合同的签定要求有保证人担保时，还应检查保证人的主体资历的合法性。首要作为保证人有必要具有民事行为才干;其次，保证人有必要具有代为清偿主债务的才干;最终，保证人还有必要契合以下规则：一、国家机关不得作为保证人，可是经国务院同意为运用外国政府或世界经济安排借款进行转贷的在外;二、校园、幼儿园、医院等以公益为意图的事业单位、社会团体不得作为保证人;三、企业法人的分支组织(除有书面授权)、职能部门不得作为保证人。
6、对代缔结合同的署理人的资历检查。
所谓代缔结合同是指署理人在授权规模内以被署理人的名义与第三人签定合同，所签定合同的法令结果由被署理人承当。因而，在检查合一起一定要检查署理人的署理身份和署理资历即是否有被署理人签发的授权委托书，其署理行为是否逾越了授权规模，最终检查其署理权是否超出了署理权限。
7、关于特别职业的当事人，从事一些重要的出产资料或特别产品的出产和运营，法令或行政法规要求获得出产许可证、运营许可证或相应的资质。在这种情况下，企业法令顾问在检查合同主体资历合法性的时分，还应要求对方出示相应的证明。
二、合同条款是否齐备
合同条款是由当事人自己约好，只要不违反国家的强制性规则，归于当事人的意思自治，两边缔结的合同就合法有用，合同签定后，就应该按合同的内容实行各自的权力和职责，所以合同的条款有必要齐备，尽量把当事人的意思精确无误的表达出来，这样才干更好的促进合同的实行，抵达当事人签定合同的意图，合同法规则了合同签定的首要条款：1、当事人的称号或许名字和居处;2、标的;动产应标明称号、类型、标准、种类、等级、花样等;不易承认的无形产业、劳务、作业效果等描述要精确、了解;不动产应注明称号和坐落地址。3、数量;数量要清楚、精确，计量单位、办法和东西契合国家或许职业规则。4、质量;国家有强制性标准的，要明晰标准代号全称。或许有多种适用标准的，要在合同中明晰适用哪一种，并明晰质量检验的办法、职责期限和条件、质量贰言期限和条件等。5、价款或许酬劳;合同明晰规则价款或酬劳数额、核算标准、结算办法和程序。6、实行期限、地址和办法;实行期限要详细明晰，地址应冠以省、市、县称号，交给标的物办法、劳务供给办法和结算办法应详细、清楚。7违约职责;应明晰规则违约职责，赔偿金数额或详细核算办法。8处理争议的办法。挑选诉讼或许裁定其中之一作为争议处理办法，不要呈现既由法院统辖又由裁定组织判决，也不要呈现“由法院统辖或许裁定组织裁定”的条款。约好通过诉讼处理的，还能够约好统辖法院;约好由裁定组织判决的，应写明详细裁定组织称号。审合一起应参照以上首要条款，再结合当事人的意思表明，从而使合同条款明晰齐备。
三、合同停止、免除条款的表述是否明晰
合同的停止和免除是两个并不彻底同等的法令概念，合同免除是合同停止的景象之一，合同停止是指合同权力职责的停止，其法令结果的效能，即合同不再实行，而合同免除往往与一方违约相联系，这是在合同检查时需留意的问题。
《合同法》第94条规则了单独免除合同的景象，但应当留意这种免除权是一种单独恣意免除权而非法定免除权，对该条的适用仍需当事人的约好。一起，这种免除需求提出免除的一方告诉对方，且在告诉抵达对方时发作免除的效能。这也是在合同检查时需求留意的问题之一。特别是在一方拖延实行时，只要这种拖延抵达底子违约的程度时，另一刚才享有单独免除权，不然应给予违约方合理期限令其实行合同职责，而不能免除合同。
检查时还要留意的一个重要问题是是否约好了行使免除权的期限。依据《合同法》第95条的规则，两边能够约好行使免除权的期限，没有约好的适用法令规则，法令也没有规则的，则在对方催告后的合理期限内有必要行使，不然会导致该权力的损失。
四、合同签定的手续和办法是否齐备
1、检查合同是否需求通过有关机关同意或挂号，如需经同意或挂号，是否实行了同意或挂号手续。
2、假如合同中约好须经公证后合同方能收效，应检查合同是否通过公证机关公证。
3、假如合同约好第三人为保证人的，应检查是否有保证人的签名或盖章;选用典当办法担保的，假如法令规则或合同约好有必要处理典当物挂号的，应检查是否处理了挂号手续;选用质押担保办法的，应按照合同中约好的质物交给时刻，检查当事人是否准时实行了质物交给的法定手续。
4、检查合同两边当事人是否在合同上签字或盖章。
五、合同的文字是否标准
检查合一起，应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字甚至每一个标点符号都细心琢磨、重复酌量。承认合同中是否存在前后意思对立、词义含糊不清的文字表述，并及时纠正简单引起误解、发作歧义的语词，保证合同的文字表述精确无误。
六、注重合同文本的细节检查
细节决定胜败。留意细节，在合同检查中显得尤为重要，如有的含涉外要素的合同中，首部常常列明“界说”，是对本合同正文词汇和概念的界定和阐明，在合同检查中有必要细心琢磨，“界说”中概念的“内在”和“外延”要精确了解、重复酌量、避免歧意。合同尾部若附有“阐明”或“附件”，检查时一定要仔细核对;此外，首部和尾部还要结合正文部分进行检查、校核，避免呈现误差，假如不留意这些细节，常会发作意想不到的结果。
印章运用也是合同检查中易被忽视的一个细节，现在大多数公司特别是基层单位印章运用相对紊乱，如签署合同和弥补条款应运用印章纷歧致等，企业法令实务中签定合同要求用“公章”或“合同专用章”;对账应运用“公章”、“合同专用章”或“财政专用章”;签收货品可运用“公章”、“合同专用章”、“财政专用章”或“事务专用章”等。在详细检查中这些细节应当加以留意，
别的，还要留意地址这一细节，许多公司注册地与实践运营地纷歧，或一家公司具有多处运营地，为避免胶葛发作时或许呈现的两边交流不畅，信件无法送达等景象，在合同文本中要承认两边信函、文件等的送达地址，明晰任何一方地址发作变化的，应及时书面告诉对方，并约好一方按承认地址宣布有关信函多少日即推定对方收到。
合同检查是一项对检查者的要求较为全面的作业，不光要有厚实的法学基础知识，还要了解企业办理、经济运转的相关事务。企业特别是合同办理人员在合同办理过程中，要加强学习、勇于实践、探究规则、堆集办法，用理论指导实践、在实践中构成经历、在经历中总结办法、用办法来服务作业，逐步构成合适本身企业特色的合同办理模式，有用掌握合同检查的办法和技巧，为企业发展保驾护航。