不作为故意杀人罪的探讨

成心杀人罪在绝大多数情况下由作为方式构成。但不作为也是构成成心杀人罪的。我国刑法理论上，在论说不作为犯特别是不纯粹不作为犯时一般举的比如便是不作的成心杀认罪。一个经常被教科书作为典型比如的事例是：某市幼儿园保育员王某(女，30岁)于某日下午带领15名儿童外出玩耍，途中幼女李某(女，3岁)失足掉入路旁粪池，王某见状只向农人大声呼救，不愿跳入救人。其时一中学生刘某(男，17岁)路过此地，闻声即跑到粪池观看并同王某在邻近农田拔得小竹竿一支，经勘探得知粪水约有80公分(半人)深，但王、刘均不愿下去救人，只一起高呼求救，待农人张某赶来跳下救人时，幼儿已被淹死，王某构成不作为的成心杀人罪。
1、不作为违法的责任根据
不作为，作为损害行为的根本表现方式之一，其意义怎么，刑法理论上议论纷纷。笔者以为，不作为是指行为人负有施行某种特定法令责任(不仅仅是法令明文规则的责任)，而且可以实施而不实施的行为。不作为违法，则是指以不作为方式完成的违法，即负有特定法令责任，可以实行该责任，因此损害社会，依法应当遭到刑法处分的行为。作为责任是不作为违法的中心，反映了不作为违法的根本违法事实和构成要素根本特征。不作为违法的责任根据或来历有哪些?我国刑法学界存在许多不同见地。有代表性的主要有以下几种观念：①三来历说。以为不作为特定责任的来历有：法令明文规则;职务或事务上的要求;行为人从前的行为。②四来历说。又有不同定见。有的以为应包含：法令明文规则的作为责任;职务或事务上要求的作为责任;法令行为引起的责任;先行行为引起的责任。有的则以“合同签定的责任”替代上述观念中的“法令行为引起的责任”③五来历说。以为作为责任的根据，按照我国的国情和刑法规则精力，可概括为以下五个方面：法令上明文规则;职务上或事务上的要求;行为人的先行行为;自愿承当的某种特定责任;在特别场合下，公共秩序和社会公德要求实行的特定责任。笔者以为，将“公共秩序和社会公德要求实行的责任”视为作为责任，必然无限制地扩展不作为违法的规模，易与罪过法定相悖。
2、不作为的成心杀人罪建立之特别条件
不作为的成心杀人罪的建立，须具有三方面的特别条件：榜首，行为人赋有作为责任。同其他不作为违法相同，不作为的成心杀人罪的建立，其首要条件是作为责任的存在。这种责任，如上所述，包含法令明文规则的责任、 法令行为引起的责任和先行行为引起的责任、 职务或事务上要求的责任。第二，行为人有实行责任的可能性，即行为人有防止别人逝世成果发作的才能。判别行为人有无实行责任的可能性，应结合其时客观环境，以行为人自己的才能为根据。第三，不实行责任即不作为的行为与别人的逝世成果之间有因果关系。亦即假如行为人实行其作为责任，别人逝世的成果就可能防止。需求指出，不作为成心杀人罪的建立须具有上述三个条件，但并非一切不作为引起别人逝世，都应以成心杀人罪科罪处分。其原因在于：其一，不作为引起别人逝世的，假如行为人出于过错，只能定过错致人逝世罪或法令的另行规则。其二，有些不作为引起别人逝世的，而且行为人片面上也有成心的，因为刑法的特别规则，对之亦不能定成心杀人罪。如劫持别人后，当被劫持人有风险时不予救治而听任逝世成果的发作，依刑法第239条仍定劫持罪。