共同保证的成立

(一) 建立的方法
对此问题, 咱们可从一起确保的两个特征方面打开讨论。
首要, 从数人怎么建立一起确保或构成一起确保人这一问题下手。确保从其发生原因上看, 有约好确保和法定确保之分, 但基本上是依合同而发生, 鲜有依法令的强制性规则而发生的。一起确保作为确保的一种, 也基本上是依合同而发生的(本文也仅就依合同方法发生的一起确保加以讨论)。数人作为同一债款人的同一债款的确保人, 有两种典型的景象: 第一种景象, 多个人一起地同债款人签定一个确保合同; 第二种景象, 多个人在不同时刻, 不同地址彼此间就确保一事没有一点点意思联络而别离地同同一债款人就其同一债款签定确保合同。这两种景象是否均构成一起确保?前一种景象构成一起确保应无问题, 由于它是咱们一般所了解的一起确保。有疑问的是第二种景象。对此, 有两种不同的规则: 其一, 两种景象均构成一起确保,这是大多数国家的做法。例如德国民法典规则, 数人确保同一债款者, 即便未一起承当确保, 也作为连带债款人负其职责(第769 条) ; 日本民法典第456 条在“一起确保人的别离利益”条目下规则, 有数个确保人时, 其确保人虽以单个行为担负债款, 亦适用第427 条(切割债款) 的规则。其它国家或区域如英国、香港、法国等虽未象德、日在法令中对此明示, 但其学者以为应作如此了解。 [5]其二, 第二种景象不构成一起确保。此曾经苏联为代表。 [6其次, 怎么了解数人就同一债款作保中的“同一债款”?“同一债款”是指债款人就同一买卖而对债款人担负的债款或其发生的隶属债款(利息、债款人不实行该债款而发生的违约金、危害赔偿金等债款) 呢?仍是不只须该债款是债款人就同一买卖而对债款人所担负的债款或其隶属债款, 并且须是就其间的同一部分作保, 如同对主债款悉数或其间同一部分, 或许同对违约金, 或许危害赔偿金的全额或其间同一部分作担保呢? 对此问题, 纵观世界各国或区域的规则及学者见地, 也有两种做法或知道。第一种, 以德国为代表, 以为只要对同一债款之同一部分作保才构成一起确保。我国台湾区域民法典第748 条, 为遵循意思自治准则, 答应数个确保人在同一确保合同中约好承当按份职责, 但“数人就同一债款为确保, 各确保人所确保之数额虽有不同, 于其相同额之部分, 建立连带职责之一起确保, 然如数确保人就主债款各异之部分(不管其部分的比例为多少) 承当职责者, 则无债款之同一, 不建立一起确保”。 [7]即数确保人互相间承当按份职责的, 则不构成一起确保。此可称为狭义的一起确保。它是由德王法中“数确保人若无相反之约好, 则相互间承当连带确保职责”的一般性规则所决议的, 是坚持法令规则之调和所使然。第二种, 以英国为代表, 以为数人根据同一确保合同或各异之确保合同而承当按份确保职责的, 也是一起确保。此可谓广义的一起确保。