关于适用《劳动争议调解仲裁法》、《劳动合同法》若干问题的指导

粤高法发[2008]13号 关于印发《广东省高级人民法院、广东省劳作争议判定委员会关于适用<劳作争议调停判定法>、<劳作合同法>若干问题的辅导定见》的告诉全省各级人民法院、各级劳作争议判定委员会：    现将《广东省高级人民法院、广东省劳作争议判定委员会关于适用<劳作争议调停判定法>、<劳作合同法>若干问题的辅导定见》印发给你们，供办案时参阅。如在处理此类案子时遇到问题，请及时陈述省法院民一庭或省劳作争议判定委员会办公室。二00八年六月二十三日广东省高级人民法院 广东省劳作争议判定委员会关于适用《劳作争议调停判定法》、《劳作合同法》若干问题的辅导定见 为了及时公正处理劳作争议案子，根据《中华人民共和国劳作争议调停判定法》（以下简称《劳作争议调停判定法》）、《中华人民共和国劳作合同法》（以下简称《劳作合同法》）等有关规则，结合我省实践情况，提出如下辅导定见：第一条 人民法院、劳作争议判定委员会处理劳作争议案子应遵从相等维护劳作者和用人单位合法权益、充分利用劳作判定资源和合理装备审判资源、合法公正及时、法不溯及既往、法令作用与社会作用相统一等准则。第二条 下列争议，应作为劳作争议处理：（一）劳作者与用人单位因养老保险缴费年限发作的争议；（二）劳作者以用人单位未为其交纳社会保险费导致其丢失为由，要求用人单位付出工伤、赋闲、生育、医疗待遇和补偿金的；（三）劳作者以用人单位下降其交纳社会保险费的薪酬标准导致其丢失为由，要求用人单位承当工伤待遇丢失的。第三条 劳作者与用人单位因住宅公积金发作的争议，不作劳作争议处理。第四条 人民法院受理破产恳求后，劳作者对处理人列出的薪酬、经济补偿金、医疗费用等劳作债务清单提出贰言，处理人不予更正，劳作者能够直接向受理破产恳求的人民法院申述。受理破产恳求的法院是中级法院的，中级法院能够指定基层人民法院审理上述案子。第五条 劳作者与不具有合法运营资历的用人单位因用工联系发作争议，应当将该单位或出资人列为当事人。不具有合法运营资历的用人单位借用别人营业执照运营的，还应当将被借用营业执照的一方列为当事人。在建造工程施工过程中，作为实践施工人的自然人与其不合法招用的劳作者发作纠纷，劳作者恳求判定或申述的，应将具有用工主体资历的发包方列为被诉人或被告，并可视案情需要将施工的自然人、转包人、违法分包人列为被诉人或被告、第三人。第六条 当事人以劳作争议判定委员会逾期未作出受理决议而直接向人民法院提申述讼的，劳作者应向人民法院提交劳作争议判定委员会出具的已承受其恳求资料的凭据及没有受理的证明。当事人以劳作争议判定委员会逾期未作出判定判定而直接向人民法院提申述讼的，人民法院经检查的确不存在判定、延误送达、移交统辖、案子排期及等候工伤复议、诉讼、评残定论等间断事由的，应予以受理。人民法院在检查时能够要求劳作者供给劳作争议判定委员会出具的《受理告诉书》及没有判定的证明。人民法院决议受理劳作者恳求的，应在受理之日起五日内书面告诉劳作争议判定委员会完结有关案子的判定。第七条《劳作争议调停判定法》中规则的“三日”、“五日”，均指作业日。第八条 劳作者根据《劳作合同法》第三十条第二款和《劳作争议调停判定法》第十六条的规则向人民法院恳求付出令的，应契合《民事诉讼法》第十七章的规则。人民法院判定完结催促程序后，劳作者应先就劳作争议事项向劳作争议判定委员会恳求判定。第九条《劳作争议调停判定法》第四十七条应作如下了解：（一）劳作者追索劳作报酬、工伤医疗费、经济补偿金或补偿金，其判定恳求触及数项，分项核算数额不超越当地最低薪酬标准十二个月金额的，判定判定为结局判定；（二）劳作者要求按国家法定标准实行作业时间、享用歇息度假的争议，以及劳作者与用人单位发作本定见第二条规则的社会保险争议，判定判定为结局判定。恳求人的判定恳求一起触及判定结局判定和非结局判定事项的，劳作争议判定委员会应别离就判定结局判定与非结局判定事项作出判定。第十条 劳作者就结局判定向基层人民法院申述，而用人单位根据《劳作争议调停判定法》第四十九的规则向中级人民法院恳求吊销判定判定的，中级人民法院应不予受理。现已受理的，应判定完结诉讼。但基层人民法院审理案子时，对用人单位的抗辩应一并处理。劳作者申述后撤诉或因超越申述期间被驳回申述的，用人单位自收到判定书之日起三十日内能够向劳作争议判定委员会所在地的中级人民法院恳求吊销判定判定。中级人民法院在受理用人单位吊销判定判定的恳求后，或基层人民法院在受理劳作者关于结局判定不服的案子后，均应在开庭审理前检查是否一起存在吊销判定之诉和劳作者不服结局判定的申述，以便两级法院就有关案子进行协谐和交流。第十一条 劳作争议判定过程中，用人单位或许呈现逃匿、搬运产业等景象的，劳作者能够凭劳作争议判定委员会《受理告诉书》向用人单位居处地人民法院提出产业保全恳求。劳作者的恳求契合《民事诉讼法》第九十三条规则的，人民法院依法作出产业保全的判定。劳作者在判定判定收效或许人民法院判定收效后三个月内未恳求人民法院强制实行，用人单位要求免除保全的，人民法院应当免除保全办法。劳作者确因经济困难不能供给产业担保的，也可供给保证人担保。第十二条 劳作争议判定委员会根据《劳作争议调停判定法》第四十四条的规则将先予实行判定移交被实行人居处地或产业所在地的基层人民法院实行时，应向人民法院供给以下资料：（一）移交实行函（函中注明案子两边当事人的联系电话及居处）；（二）先予实行的判定书；（三）判定书的送达证明。第十三条 在人民法院检查用人单位吊销判定判定的恳求是否契合法定条件的期间，人民法院可不中止收效判定判定的实行。用人单位向人民法院恳求吊销判定判定被驳回的，又在实行程序中以相同理由提出不予实行恳求的，人民法院不予支撑。第十四条 根据审理吊销判定判定、实行判定判定案子的实践需要，人民法院能够向作出原判定的劳作争议判定委员会调阅檀卷。在收到人民法院的信件后，劳作争议判定委员会应于五日内供给檀卷。人民法院在处理上述案子过程中作出的判定，应当送作出原判定的劳作争议判定委员会。第十五条 用人单位没有为劳作者交纳工伤保险费，劳作者恳求用人单位承当其工伤待遇，却不能供给劳作行政部门作出的工伤确定书的，劳作争议判定委员会应判定不予支撑，人民法院应判定驳回其申述。但下列景象在外：（一）用人单位对构成工伤并无贰言的；（二）不合法用工单位与不合法用工中的伤亡人员就补偿问题发作争议的。第十六条 2008年5月1日后受理的劳作争议案子适用《劳作争议调停判定法》，但关于2008年5月1日前发作的劳作争议案子，有关判定时效和申述权的规则仍适用《劳作法》。第十七条 用人单位招用已达法定退休年龄但未享用养老保险待遇或退休金的人员，两边构成的用工联系可按劳作联系处理。用人单位招用已享用养老保险待遇或退休金的人员，两边构成的用工联系应按雇佣联系处理。第十八条 外国人、港澳台地区居民在我国内地作业发作的用工联系应按劳作联系处理。外国人、港澳台居民未依法处理《外国人作业证》、《台港澳人员作业证》的，应确定有关劳作合同为无效劳作合同。外国人、港澳台地区居民现已付出劳作的，由用人单位参照合同约好付出劳作报酬。第十九条 外国企业常驻代表组织、港澳台地区企业未经过涉外作业服务单位直接招用我国雇员的，应确定有关用工联系为雇佣联系。第二十条 用人单位在《劳作合同法》施行前拟定的规章制度，虽未经过《劳作合同法》第四条第二款规则的民主程序，但内容未违背法令、行政法规及政策规则，并已向劳作者公示或奉告的，能够作为用人单位用工处理的根据。《劳作合同法》施行后，用人单位拟定、修正直接触及劳作者切身利益的规章制度或许严重事项时，未经过《劳作合同法》第四条第二款规则的民主程序的，准则上不能作为用人单位用工处理的根据。但规章制度或许严重事项的内容未违背法令、行政法规及政策规则，不存在显着不合理的景象，并已向劳作者公示或奉告，劳作者没有贰言的，能够作为劳作判定和人民法院裁判的根据。第二十一条 自用工之日起一个月内，劳作者与用人单位就签定劳作合同事项洽谈不一致，用人单位提出停止劳作联系的，无须付出经济补偿金。自用工之日起超越一个月缺乏一年，用人单位有满足根据证明其与劳作者未能签定书面劳作合同的原因彻底在劳作者，且用人单位无过错的，用人单位无须付出两倍薪酬。但用人单位提出停止劳作联系的，须付出经济补偿金。第二十二条 用人单位歹意躲避《劳作合同法》第十四条的下列行为，应确定为无效行为，劳作者的作业年限和缔结固定期限劳作合同的次数仍应接连核算：（一）为使劳作者“工龄归零”，迫使劳作者辞职后从头与其签定劳作合同的；（二）经过树立相关企业，在与劳作者签定合一起替换改换用人单位称号的；（三）经过不合法劳务差遣的；（四）其他显着违背诚信和公正准则的躲避行为。《劳作合同法》施行前，用人单位已按国家和省有关主辅别离辅业改制、下风企业封闭退出和充裕人员安顿等规则，处理了免除劳作合同手续并依法付出经济补偿金的，作业年限不接连核算。第二十三条 用人单位改变称号、法定代表人、首要负责人或许投资人，不影响劳作合同的实行，劳作者的作业年限应接连核算。劳作者要求免除劳作联系并由用人单位（投资人）付出经济补偿金的，不予支撑。第二十四条 劳作者以用人单位在《劳作合同法》施行前未按当地规则的险种交纳社会保险费为由，恳求免除劳作合同并要求用人单位付出经济补偿金的，不予支撑。《劳作合同法》施行后，用人单位未按当地规则的险种为其树立社会保险联系，劳作者恳求免除劳作合同并要求用人单位付出经济补偿金的，应予支撑，但经济补偿金付出年限应从2008年1月1日起开端核算。劳作者以用人单位未足额交纳或欠缴社会保险费为由恳求免除劳作合同并要求用人单位付出经济补偿金的，不予支撑。第二十五条 劳作者以用人单位在《劳作合同法》施行前未及时足额付出劳作报酬为由，恳求免除劳作合同并要求用人单位付出经济补偿金的，除契合最高人民法院《关于审理劳作争议适用法令若干问题的解说》第十五条规则的景象外，不予支撑。《劳作合同法》施行后，用人单位未及时足额付出劳作报酬，劳作者恳求免除劳作合同并要求用人单位付出经济补偿金的，应予支撑。第二十六条 用人单位与劳作者约好竞业约束的，应当在竞业约束期限内依法给予劳作者经济补偿，用人单位未按约好付出经济补偿的，劳作者可要求用人单位实行竞业约束协议。至作业交代完结时，用人单位没有许诺给予劳作者经济补偿的，竞业约束条款对劳作者不具有约束力。用人单位在竞业约束条款中约好的违约金过火高于实践丢失的，人民法院、劳作争议判定委员会能够根据劳作者的恳求对违约金数额予以恰当调整。第二十七条 用人单位与劳作者尽管未书面约好实践付出的薪酬是否包括加班薪酬，但用人单位有根据证明已付出的薪酬包括正常作业时间薪酬和加班薪酬的，能够确定用人单位已付出的薪酬包括加班薪酬。但折算后的正常作业时间薪酬低于当地最低薪酬标准的在外。